如何區(qū)分組織賣淫罪與介紹賣淫罪
——組織賣淫案的輕罪之辯
作者：徐幸杰（浙江導(dǎo)司律師事務(wù)所）
一、基本案情
檢察機(jī)關(guān)指控：2020年7月中旬至 2021年11月，被告人魏某在某酒店，雇傭被告人程某招募賣淫女、網(wǎng)絡(luò)招攬嫖客、向賣淫女收取嫖資分成，招募賣淫女熊某、陸某、龍某、黃某等人在酒店房間內(nèi)以“口交”、性交的方式賣淫，并規(guī)定賣淫價(jià)格、分成比例、上班時(shí)間等來(lái)管理賣淫活動(dòng)，共收取嫖資 290 萬(wàn)元，獲取嫖資分成 120 余萬(wàn)元。
檢察機(jī)關(guān)以魏某、程某犯組織賣淫罪向法院提起公訴。魏某、程某的辯護(hù)人作輕罪之辯，認(rèn)為魏某、程某的行為應(yīng)定性為介紹賣淫罪而非組織賣淫罪。一審法院采納了辯護(hù)人的意見(jiàn)，以介紹賣淫罪分別判處魏某、程某有期徒刑八年六個(gè)月和六年八個(gè)月。
二、主要問(wèn)題
如何區(qū)分組織賣淫罪與介紹賣淫罪？
三、控辯審意見(jiàn)
檢察機(jī)關(guān)指控魏某、程某共同組織多人賣淫，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成組織賣淫罪。主要基于二點(diǎn)理由：一是魏某、程某有招募、糾集賣淫人員的行為；二是魏某、程某有管理、控制賣淫人員或賣淫活動(dòng)的行為。體現(xiàn)在①雙方關(guān)系上，賣淫人員依附于魏某、程某；②行為方式上，魏某、程某對(duì)賣淫活動(dòng)有安排、調(diào)度的行為；管理制度上，魏某、程某對(duì)賣淫活動(dòng)有一定的約束。
辯護(hù)律師認(rèn)為魏某、程某的行為沒(méi)有對(duì)賣淫女和賣淫活動(dòng)進(jìn)行管理或控制，僅構(gòu)成介紹賣淫罪，不構(gòu)成組織賣淫罪，理由如下：
（一）被告人魏某和程某實(shí)施的僅僅是介紹賣淫的行為。整個(gè)涉罪活動(dòng)中，魏某、程某實(shí)施的行為，用“介紹”、“收錢”四個(gè)字就可以基本概括。魏某事先同賣淫女們約定好合作方式及利潤(rùn)分成，然后和程某通過(guò)微信等渠道招攬嫖客，再將嫖客介紹到賣淫女處。賣淫活動(dòng)結(jié)束后，魏某再指派程某向賣淫女收取介紹費(fèi)用。魏某和被告人程某僅僅是幫助賣淫女介紹嫖客并從中獲利，扮演的是俗稱“皮條客”的角色，實(shí)施的僅僅是“拉皮條”的行為，其與賣淫女之間，是一種相互合作的關(guān)系，并非是組織賣淫犯罪中，管理與被管理、控制與被控制的關(guān)系。
（二）本案中，賣淫女及賣淫活動(dòng)們并沒(méi)有受到魏某、程某的管理或控制。體現(xiàn)在：
1.賣淫女的人身完全自由。魏某并沒(méi)有對(duì)賣淫女的賣淫時(shí)間作出規(guī)定或要求考勤。賣淫女1的證言中講到，身體不舒服、不想做、有事情，只要和魏某說(shuō)一下就可以。賣淫女2也講到，要出去了和魏某說(shuō)一聲就可以了。這種“說(shuō)一下”的性質(zhì)，是通知而非申請(qǐng)，是為了方便介紹賣淫活動(dòng)。不少賣淫女在和魏某合作期間，突然離開(kāi)，不辭而別，根本不受魏某、程某的控制。而一般的組織賣淫犯罪，組織者一定程度上管理并控制賣淫女，往往有相對(duì)嚴(yán)格的上下班及考勤制度。
2.賣淫方式由賣淫女自己決定。賣淫女1的證言證實(shí)，其讓魏某幫其介紹賣淫時(shí)，明確告訴魏某自己只做口交。賣淫女2的證言證實(shí)，她和魏某談的時(shí)候，她告訴魏某她是做全套和半套服務(wù)的。二賣淫女的證言證實(shí)，賣淫的方式是由賣淫女自己決定并告知魏某，不是由魏某、程某決定。而一般的組織賣淫犯罪，組織者要對(duì)賣淫的方式進(jìn)行管理，作出規(guī)定。
3.賣淫的成本由賣淫女自己承擔(dān)。本案中，賣淫場(chǎng)所天港漫非酒店的房費(fèi)是由賣淫女自己支付，賣淫工具避孕套之類的也是賣淫女自己采購(gòu)。賣淫過(guò)程中，所有的成本都由賣淫女自己承擔(dān)，每一個(gè)賣淫女都是相對(duì)獨(dú)立的個(gè)體，自負(fù)盈虧。而一般的組織賣淫犯罪，組織者管理賣淫活動(dòng)并承擔(dān)賣淫活動(dòng)的成本。
4.賣淫的所得由賣淫女自己管理。被告人程某和魏某介紹嫖客給賣淫女后，賣淫的費(fèi)用，不管是移動(dòng)支付方式，還是現(xiàn)金，都是由賣淫女收取并自己管理的。賣淫女根據(jù)事先和魏某的約定，將介紹費(fèi)用交給由魏某指派來(lái)收取的被告人程某。
行為人是否管理或控制賣淫所得是認(rèn)定其是否存在管理或控制賣淫活動(dòng)的重要依據(jù)。一般組織賣淫犯罪中，由行為人收取、支配賣淫所得，之后再將賣淫女的部分發(fā)給賣淫女。而本案中，賣淫款是由賣淫女自己收取的，再由她們將介紹費(fèi)支付給魏某。由于賣淫女收錢，時(shí)常發(fā)生賣淫女賴賬不支付介紹費(fèi)或者討價(jià)還價(jià)少支付介紹費(fèi)的情形，這也反映出魏某、程某對(duì)賣淫活動(dòng)是缺乏控制的。
5賣淫女有拒絕魏某介紹的嫖客的權(quán)利。魏某介紹嫖客給賣淫女后，存在賣淫女嫌棄嫖客醉酒或者不衛(wèi)生邋遢等，直接拒絕客人的情況。這說(shuō)明賣淫女有選擇嫖客的權(quán)利，也反映出魏某、程某對(duì)賣淫活動(dòng)缺少控制權(quán)。
（三）不能僅根據(jù)“招募了賣淫女”、“賣淫時(shí)間、地點(diǎn)相對(duì)固定”等特征認(rèn)定被告人管理或控制了賣淫活動(dòng)。
1.“招募賣淫女”不屬于管理、控制賣淫活動(dòng)的行為。被告人微信朋友圈上發(fā)的所謂招募廣告，其目的在于招募合作的賣淫女，從而收取介紹費(fèi)獲利，并非是招募受被告人管理、控制的類似員工的賣淫女。所謂的招募，并不是一種管理或控制行為，這一點(diǎn)可根據(jù)協(xié)助組織賣淫罪的相關(guān)規(guī)定來(lái)進(jìn)行判斷?！?兩高)關(guān)于辦理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條規(guī)定：明知他人實(shí)施組織賣淫犯罪活動(dòng)而為其招募、運(yùn)送人員或者充當(dāng)保鏢、打手、管賬人等的，依照刑法第三百五十八條第四款的規(guī)定，以協(xié)助組織賣淫罪定罪處罰，不以組織賣淫罪的從犯論處。就是說(shuō)，“招募人員”可以是協(xié)助組織賣淫罪的客觀行為特征，而協(xié)助組織賣淫罪中又不存在管理、控制賣淫活動(dòng)的行為，據(jù)此邏輯可以得出，“招募”不是管理和控制賣淫活動(dòng)的行為。
2.賣淫地點(diǎn)、時(shí)間、價(jià)格相對(duì)固定是基于行業(yè)慣例和行業(yè)現(xiàn)狀。本案中，賣淫地點(diǎn)在漫非酒店、賣淫時(shí)間約定從下午13點(diǎn)到凌晨2點(diǎn)，賣淫的價(jià)格固定在700-800元之間，賣淫地點(diǎn)、時(shí)間、價(jià)格相對(duì)固定，但這并非是被告人的強(qiáng)制規(guī)定。一方面，案件中的賣淫時(shí)間、價(jià)格都是符合行業(yè)慣例和行業(yè)現(xiàn)狀的。社會(huì)上存在的賣淫嫖娼違法活動(dòng)，一般都是在下午至凌晨這個(gè)時(shí)間段，賣淫的價(jià)格也是本地這個(gè)層次賣淫女的市場(chǎng)行情價(jià)，賣淫女和其他介紹人合作或者自己招攬嫖客，也是這個(gè)價(jià)格，與其說(shuō)這被告人對(duì)賣淫女的規(guī)定，不如說(shuō)是雙方對(duì)行業(yè)慣例沒(méi)有異議。另一方面，時(shí)間、地點(diǎn)、價(jià)格的相對(duì)固定也是為了方便魏某、程某替賣淫女介紹嫖客，以及事后方便計(jì)算介紹費(fèi)用，是介紹賣淫活動(dòng)的需要，沒(méi)有超出介紹賣淫活動(dòng)的范疇。不能僅僅根據(jù)地點(diǎn)、時(shí)間、價(jià)格的相對(duì)固定而認(rèn)定被告人對(duì)賣淫女進(jìn)行了管理和控制，進(jìn)而認(rèn)定被告人涉嫌組織賣淫罪。
一審法院的判決理由及結(jié)果：一審法院認(rèn)同并采納了辯護(hù)律師的意見(jiàn)，認(rèn)為本案中被告人沒(méi)有實(shí)施管理或控制他人賣淫活動(dòng)的行為，被告人和賣淫女雙方系一種平等的相互合作的關(guān)系，而不是管理與被管理、控制與被控制的關(guān)系，本案不符合組織賣淫罪的構(gòu)成要件。法院以介紹賣淫罪分別判處被告人魏某、程某有期徒刑八年六個(gè)月和六年八個(gè)月。
總結(jié)
近年來(lái)，隨著社會(huì)的發(fā)展，特別是移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的普及，涉賣淫類犯罪也出現(xiàn)了一些新的變化，比如賣淫規(guī)模擴(kuò)大化、賣淫模式去場(chǎng)所化等新特征。但對(duì)組織賣淫犯罪的認(rèn)定，不能被新變化的表象所迷惑，仍當(dāng)抓住“管理或控制”這一核心，分析、論證涉案人的行為是否屬管理或控制賣淫女和賣淫活動(dòng)。辯護(hù)人也應(yīng)當(dāng)抓住一關(guān)鍵點(diǎn)展開(kāi)辯護(hù)。
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