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文：薛彬彬 鄒菁律師

來源：公眾號《鄒菁律師》

自今年2月5日中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中基協(xié)”）發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》（以下簡稱“《公告》”）以來，私募基金行業(yè)法律意見書的準備工作便如火如荼地開展。由于《公告》及相關(guān)附件指引并未明確給出法律意見書的具體要求與標(biāo)準，使得律師在出具法律意見書時難免有所疏漏。鄒菁律師團隊已有多篇法律意見書收到中基協(xié)的反饋意見，現(xiàn)小編特就反饋意見集中的一些問題進行整理總結(jié)，供業(yè)界參考。

“根據(jù)《公告》和《私募投資基金登記備案的問題解答（七）》，私募基金管理人不得兼營與“投資管理”的買方業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)（如：財務(wù)咨詢等）。若當(dāng)前經(jīng)營范圍中存在上述問題，則應(yīng)當(dāng)修改?！?/p>

1.“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)于經(jīng)營范圍整改完畢后再重新提交法律意見書。中基協(xié)暫不接受承諾性表述?！?/p>

2.“律師應(yīng)當(dāng)在法律意見書中詳細描述對基金管理人專業(yè)化經(jīng)營的盡調(diào)過程?！?/p>

【提示】：有沖突的經(jīng)營范圍嚴格被要求整改。管理人承諾未來進行整改不被接受。對于已有經(jīng)營業(yè)務(wù)的基金管理人的盡職調(diào)查要求提高。

律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師在對申請機構(gòu)的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度開展盡職調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)核查和驗證包括但不限于以下內(nèi)容：

1.“申請機構(gòu)是否已制定《私募基金管理人登記法律意見書指引》第四條第（八）項所提及的完整的涉及機構(gòu)運營關(guān)鍵環(huán)節(jié)的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度；”

2.“判斷相關(guān)風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度是否符合中基協(xié)《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》的規(guī)定；”

3.“評估上述制度是否具備有效執(zhí)行的現(xiàn)實基礎(chǔ)和條件。例如，相關(guān)制度的建立是否與機構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配，是否滿足機構(gòu)運營的實際需求等；”

【提示】：律師的風(fēng)險進一步提升。律師需要判斷基金管理公司是否具備展業(yè)的現(xiàn)實基礎(chǔ)和條件。

1.“請在法律意見書中，詳細描述高管履歷等信息?！?/p>

【提示】：對于高管履歷的描述屬于中基協(xié)對于法律意見書的新要求。

1.“法律意見書所涉內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與申請機構(gòu)在私募基金登記備案系統(tǒng)填報的信息保持一致，若系統(tǒng)填報信息與盡職調(diào)查情況不一致的，應(yīng)當(dāng)作出特別說明。”

2.“法律意見書中實際控制人項請與系統(tǒng)填寫一致?！?/p>

3.“法律意見書中員工人數(shù)項請與系統(tǒng)填寫一致?！?/p>

4.“出法律意見書詳細描述上述制度外，系統(tǒng)填寫的制度文件應(yīng)與之一致?！?/p>

【提示】：千萬別忘記一一核對備案系統(tǒng)填報的信息。如果填報信息與盡職調(diào)查情況有不一致的，應(yīng)作出特別說明。

“律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師應(yīng)當(dāng)參照《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》，根據(jù)實際需要采取合理的方式和手段，獲取適當(dāng)?shù)淖C據(jù)材料。盡職調(diào)查查驗方式包括但不限于審閱書面材料、實地核查、人員訪談、互聯(lián)網(wǎng)及數(shù)據(jù)庫搜索、外部訪談及向行政司法機關(guān)、具有公共事務(wù)職能的組織、會計師事務(wù)所詢證等?！?/p>

1.“律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師應(yīng)當(dāng)制作并保存相關(guān)盡職調(diào)查的工作記錄及工作底稿?！?/p>

1.“法律意見書應(yīng)對變更事項的緣由、過程完整描述，不應(yīng)簡單指向變更結(jié)果。”

2.“法律意見書應(yīng)描述該等變更是否獲取股東表決通過、是否已向投資者完整披露，并核實股東決議、公司章程/有限合伙協(xié)議等內(nèi)容。”

3.“法律意見書應(yīng)描述該等變更是否對投資人予以了披露?！?/p>

【提示】：這是中基協(xié)對某基金管理人法定代表人變更的重大事項法律意見中的反饋。要求對于股東決議、公司章程/有限合伙協(xié)議等內(nèi)容進行描述，可見對于法律意見書進一步提高了要求。