商法講義八十圖背誦版匯總4：破產(chǎn)法部分
1.破產(chǎn)原因包括以下兩種情況：
（1）一般原因
①到期不還（債權(quán)人因素）+資不抵債（債務(wù)人因素）；
②到期不還（債權(quán)人因素）+清償乏力（債務(wù)人因素）?！鍍敺αΦ恼J定：“人走，財無，執(zhí)行難，扭虧難”
（2）除上述一般原因外，企業(yè)法人有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整（此條僅僅針對重整）。
2.關(guān)于破產(chǎn)程序的提起
①和解只有債務(wù)人可以提出
②清算義務(wù)人只能提清算，不能提和解和重整
③出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人只能提清算轉(zhuǎn)重整
3.破產(chǎn)程序的相互轉(zhuǎn)化
①清算可以主動向和解、重整轉(zhuǎn)化（消極可以主動申請轉(zhuǎn)為積極）；和解重整彼此不轉(zhuǎn)；和解重整失敗直接轉(zhuǎn)清算（積極則只能被動轉(zhuǎn)為消極）。
②出資人的兩個特殊之處——出資額須達注冊資本1/10以上，只能提轉(zhuǎn)換程序（清算轉(zhuǎn)重整）
③轉(zhuǎn)化程序只能在破產(chǎn)宣告之前，一旦破產(chǎn)宣告，則無法逆轉(zhuǎn)。
4. 重整或者和解方案如果債權(quán)人會議通不過，或者法院不批準(zhǔn)，或者債務(wù)人不執(zhí)行，將宣告破產(chǎn)（換言之，三個條件都滿足，才會執(zhí)行重整或者和解程序；否則，將宣告破產(chǎn)，執(zhí)行財產(chǎn)分配方案，這是終局的兜底解決方案）。
5.管理人的指定和變更：去留報酬法院定（22條、28條2款、29條），聘用員工法院批（28條1款）；列席會議受監(jiān)督（23條1款、2款），職務(wù)執(zhí)行雙報告[1]（23條2款、3款）。
6.管理人責(zé)任：
（1）管理人因過錯未依法行使撤銷權(quán)導(dǎo)致債務(wù)人財產(chǎn)不當(dāng)減損，債權(quán)人提起訴訟主張管理人對其損失承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
（2）管理人或者相關(guān)人員在執(zhí)行職務(wù)過程中，因故意或者重大過失不當(dāng)轉(zhuǎn)讓他人財產(chǎn)或者造成他人財產(chǎn)毀損、滅失，導(dǎo)致他人損害產(chǎn)生的債務(wù)作為共益?zhèn)鶆?wù)，由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償不足彌補損失，權(quán)利人向管理人或者相關(guān)人員主張承擔(dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
7.對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。但受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，對債務(wù)人的沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的行為，
管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷
8.破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)宣告前對債務(wù)人負有債務(wù)，無論債權(quán)的種類是否不同、到期與否，均可以向破產(chǎn)管理人主張用該債權(quán)抵消其對債務(wù)人所負的債務(wù)。此項抵消只能由債權(quán)人主動提出，債務(wù)人的管理人不得主動提出抵銷（因為這相當(dāng)于個別清償），但抵銷使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。
9.根據(jù)破產(chǎn)法司法解釋二第43條的規(guī)定，以下債權(quán)不得抵銷：
①債務(wù)人股東因欠繳債務(wù)人的出資或者抽逃出資對債務(wù)人所負的債務(wù);
②債務(wù)人股東濫用股東權(quán)利或者關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益對債務(wù)人所負的債務(wù)。
10.可撤銷的欺詐破產(chǎn)行為：受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為， 管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷（這些行為都是正常的交易行為，但都對債權(quán)有傷害，因而可以撤銷，注意是管理人行使撤銷權(quán)）：①無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；②以明顯不合理的價格進行交易的；③放棄債權(quán)的；④對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；⑤對未到期的債務(wù)提前清償?shù)摹?/p>
12.單獨清償行為與欺詐破產(chǎn)行為的關(guān)系
①到期債權(quán)的認定標(biāo)志：實際到期日是否在破產(chǎn)申請受理之前
②欺詐破產(chǎn)行為針對未到期債權(quán)；個別清償行為針對到期債權(quán)
③欺詐破產(chǎn)行為的惡意推定期為一年；個別清償行為的惡意推定期為六個月
④債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)并進行抵消的無效
13.以下個別清償有效，不得撤銷（破產(chǎn)法司法解釋二第14—16條）
①債務(wù)人對以自有財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)進行的個別清償不得撤銷，但是，債務(wù)清償時擔(dān)保財產(chǎn)的價值低于債權(quán)額的除外。
②債務(wù)人經(jīng)訴訟、仲裁、執(zhí)行程序?qū)鶛?quán)人進行的個別清償不得撤銷，但是，債務(wù)人與債權(quán)人惡意串通損害其他債權(quán)人利益的除外。
③債務(wù)人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費、電費等的不得撤銷;
④債務(wù)人支付勞動報酬、人身損害賠償金的不得撤銷;
⑤使債務(wù)人財產(chǎn)受益的其他個別清償不得撤銷。
14.下列行為無效：①為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；②虛構(gòu)債務(wù)或承認不真實的債務(wù)的。
15.債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：
①債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的（以時間作為認定惡意的標(biāo)準(zhǔn)）；
②債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外（以知情作為認定惡意的標(biāo)準(zhǔn)）。
③債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔(dān)債務(wù)的除外（以知情作為認定惡意的標(biāo)準(zhǔn)）；
16.破產(chǎn)法上追回權(quán)的對象有四：①出資人的出資義務(wù)；②對股東瑕疵出資或者抽逃出資負有責(zé)任的其他股東、董事、高管、實際控制人所承擔(dān)的責(zé)任；③董事監(jiān)事高管侵占的財產(chǎn)和非正常收入；④欺詐破產(chǎn)被撤銷或者確認無效后返還的財產(chǎn)。
17.債務(wù)人取回權(quán)：人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。取回的質(zhì)物和留置物是債務(wù)人財產(chǎn)——注意，不包括抵押物，因為抵押物不轉(zhuǎn)移占有。
18.第三人取回權(quán)：
①債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。
②債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物尚未交付給債務(wù)人，或者代償物雖已交付給債務(wù)人但能與債務(wù)人財產(chǎn)予以區(qū)分的，權(quán)利人主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物的，人民法院應(yīng)予支持。
③債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人已向債務(wù)人支付了轉(zhuǎn)讓價款，但依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定未取得財產(chǎn)所有權(quán)，原權(quán)利人可以依法追回轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。對因第三人已支付對價而產(chǎn)生的債務(wù)，轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，該債權(quán)為普通債權(quán)；發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，該債權(quán)為共益?zhèn)鶆?wù)。
19.第三人取回權(quán)的限制：
①債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)當(dāng)符合事先約定的條件；
②如果權(quán)利人行使取回權(quán)時未依法向管理人支付相關(guān)的加工費、保管費、托運費、委托費、代銷費等費用的，管理人有權(quán)拒絕其取回相關(guān)財產(chǎn)。
③債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定第三人已善意取得財產(chǎn)所有權(quán)，原權(quán)利人將無法取回該財產(chǎn)，但可以向債務(wù)人主張債權(quán)（侵權(quán)、違約和不當(dāng)?shù)美母偤希?。轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，該債權(quán)為普通債權(quán)；發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，該債權(quán)為共益?zhèn)鶆?wù)。
④債務(wù)人占有的他人財產(chǎn)毀損、滅失，因此獲得的保險金、賠償金、代償物已經(jīng)與債務(wù)人財產(chǎn)發(fā)生混同的，權(quán)利人將無法行使取回權(quán)，只能主張相應(yīng)的債權(quán)。該財產(chǎn)的毀損滅失生在發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，該債權(quán)為普通債權(quán)；發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，該債權(quán)為共益?zhèn)鶆?wù)。
20. 受理破產(chǎn)申請時，出賣人可以取回債務(wù)人未付清全部價款的在運途中的標(biāo)的物。但管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物
例1：甲賣乙一批貨物已經(jīng)送達對方，乙申請破產(chǎn)且未付清價款——甲不得取回標(biāo)的物
例2：甲賣乙一批貨物并發(fā)運，乙申請破產(chǎn)，且未付清價款——甲可以取回標(biāo)的物
例3：甲賣乙一批貨物并發(fā)運，乙申請破產(chǎn)，但已付清價款——甲不得取回標(biāo)的物
例4：甲賣乙一批貨物并發(fā)運，乙申請破產(chǎn)，并馬上付清全款——甲不得取回標(biāo)的物
21.債務(wù)人對外享有債權(quán)的訴訟時效，自人民法院受理破產(chǎn)申請之日起中斷。債務(wù)人無正當(dāng)理由未對其到期債權(quán)及時行使權(quán)利，導(dǎo)致其對外債權(quán)在破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)超過訴訟時效期間的，人民法院受理破產(chǎn)申請之日起重新計算上述債權(quán)的訴訟時效期間（注意：民法上的債權(quán)人撤銷權(quán)制度與欺詐破產(chǎn)行為銜接；民法上的債權(quán)人代位權(quán)制度與此處的時效中斷制度銜接）。
22. 人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：①破產(chǎn)案件的訴訟費用；②管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用； ③管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用（口訣：賣老鼠）。
23.人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列債務(wù)為共益?zhèn)鶆?wù)：①因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；②債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；③因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；④為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；⑤管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)⑥債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：
24.破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。
25.下列債權(quán)不作為破產(chǎn)債權(quán)申報：①無效債權(quán)——存在合同法或者其他法律規(guī)定的無效原因的債權(quán)；②受到時效抗辯的債權(quán)——訴訟時效已經(jīng)屆滿的債權(quán)；③不成立的債權(quán)——無證據(jù)或者證據(jù)為虛假的債權(quán)、有相反證據(jù)證明為虛假的債權(quán)(申報人提供的證據(jù)材料不足以證明其真實性和有效性的債權(quán)，在補足證據(jù)前推定為不得申報)。④非財產(chǎn)性債權(quán)——給付標(biāo)的為勞務(wù)或者不作為的請求權(quán)，不能申報⑤非民事債權(quán)——對債務(wù)人的罰款等財產(chǎn)性行政處罰，不得申報。
26.債權(quán)人會議的表決規(guī)則為：
（1）除和解重整方案之外的其他事項：由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上。
（2）和解重整方案：由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上(其中重整方案還需分組表決)。
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