公司章程條款設(shè)計(jì)
公司章程中應(yīng)對(duì)高級(jí)管理人員的勤勉義務(wù)進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，督促其勤勉、盡責(zé)履行職務(wù)
閱讀提示：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。對(duì)于忠實(shí)義務(wù)，《公司法》第一百四十八條進(jìn)行了詳盡的列舉式規(guī)定；但對(duì)于勤勉義務(wù)，《公司法》未對(duì)勤勉義務(wù)的情形進(jìn)行列舉式規(guī)定，而只是在《公司法》第一百四十七條規(guī)定，“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)?！蹦敲?，高級(jí)管理人員應(yīng)遵守哪些勤勉義務(wù)？違反公司勤勉義務(wù)的情形包括哪些？在公司章程的設(shè)計(jì)過程中，應(yīng)如何對(duì)高級(jí)管理人員未盡勤勉義務(wù)的行為作出有效規(guī)制呢？本文將通過介紹民生控股的公司章程的有關(guān)條款及三個(gè)司法案例，對(duì)這一問題進(jìn)行分析。
章程研究文本
《民生控股股份有限公司章程》（2014年12月版）
第九十九條 董事應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和本章程，對(duì)公司負(fù)有下列勤勉義務(wù)：（四）應(yīng)當(dāng)對(duì)公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見。保證公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整；
（五）應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)；
（六）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定的其他勤勉義務(wù)。
第一百二十六條第二款 本章程第九十八條關(guān)于董事的忠實(shí)義務(wù)和第九十九條（四）～（六）關(guān)于勤勉義務(wù)的規(guī)定，同時(shí)適用于高級(jí)管理人員。
同類章程條款
本書作者查閱了多家上市公司的章程中關(guān)于公司高級(jí)管理人員勤勉責(zé)任的條款，其中大多數(shù)公司與上述民生控股的公司章程條款相同，僅有徐工集團(tuán)工程機(jī)械股份有限公司的章程與之略有差異，具體如下：
1、《天津渤商大百商貿(mào)股份有限公司》（2017年2月版）
第一百四十五條第二款 該款規(guī)定與上述《民生控股股份有限公司章程》第一百二十六條第二款的規(guī)定相同。
2、《樂視網(wǎng)信息技術(shù)（北京）股份有限公司章程》（2017年6月版）
第一百二十七條第三款 該款規(guī)定與上述《民生控股股份有限公司章程》第一百二十六條第二款的規(guī)定相同。
3、《徐工集團(tuán)工程機(jī)械股份有限公司章程》（2016年12月版）
第九十八條第二款、第一百二十五條規(guī)定的列舉的高級(jí)管理人員應(yīng)盡的勤勉義務(wù)包括：
（一）應(yīng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真、勤勉地行使公司賦予的權(quán)利，以保證公司的商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)政策的要求，商業(yè)活動(dòng)不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍；
（二） 應(yīng)公平對(duì)待所有股東；
（三） 及時(shí)了解公司業(yè)務(wù)經(jīng)營管理狀況；
（四）應(yīng)當(dāng)對(duì)公司定期報(bào)告簽署書面確認(rèn)意見。保證公司所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整；
（五）應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)；
（六） 應(yīng)維護(hù)公司資金安全；
（七） 法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程規(guī)定的其他勤勉義務(wù)。
公司法相關(guān)規(guī)定
《公司法》
第一百四十七條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。
董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。
第一百四十九條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百五十條 股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。
董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。
第一百五十二條 董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。
律師點(diǎn)評(píng)
公司章程對(duì)公司高級(jí)管理人員未盡勤勉義務(wù)的情形進(jìn)行規(guī)定的意義在于：在《公司法》僅規(guī)定“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)”的情況下，有必要在公司章程中詳細(xì)規(guī)定高級(jí)管理人員應(yīng)如何盡到勤勉義務(wù)，以督促高級(jí)管理人謹(jǐn)慎、盡責(zé)履行公司職務(wù)；在其違反公司章程規(guī)定的勤勉義務(wù)的情形下，公司有權(quán)對(duì)其進(jìn)行追責(zé)。
章程條款設(shè)計(jì)建議
1、股東作為公司的擁有者，有必要在公司章程中對(duì)高級(jí)管理人員違反勤勉義務(wù)的情形作出規(guī)定。結(jié)合本書作者辦理有關(guān)公司法律顧問業(yè)務(wù)、公司訴訟業(yè)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，除上述公司章程中規(guī)定的情形外，本書作者建議在公司章程中將如下情形列為高級(jí)管理人員違反勤勉義務(wù)的情形：
（1）高級(jí)管理人員拒絕執(zhí)行公司股東會(huì)、董事會(huì)所作決議。
（2）股東會(huì)要求高級(jí)管理人員列席股東會(huì)并接受質(zhì)詢的，高級(jí)管理人員拒絕列席股東會(huì)或接受質(zhì)詢。
（3）違反崗位職責(zé)，致使公司錯(cuò)失重大商業(yè)機(jī)會(huì)；
（4）違反崗位職責(zé)，致使泄露公司商業(yè)秘密；
（5）其他違反本崗位職責(zé)，致使公司利益受到損失的情形。
2、公司章程中可根據(jù)本公司的實(shí)際特點(diǎn)，對(duì)高級(jí)管理人員違反勤勉義務(wù)的情形進(jìn)行更加詳盡的規(guī)定。
3、除公司章程外，建議公司股東另行制定公司高級(jí)管理人員工作規(guī)則，并根據(jù)不同崗位進(jìn)行有針對(duì)性的制度安排。
4、除公司章程外，建議公司在與高級(jí)管理人員簽訂合同時(shí)及制定公司員工手冊(cè)時(shí)，將違反忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)作為解除與公司高級(jí)管理人員勞動(dòng)關(guān)系的約定情形。
公司章程條款實(shí)例
高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和本章程，對(duì)公司負(fù)有下列勤勉義務(wù)：
（一）應(yīng)謹(jǐn)慎、認(rèn)真、勤勉地行使公司賦予的權(quán)利，以保證公司的商業(yè)行為符合國家法律、行政法規(guī)以及國家各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)政策的要求，商業(yè)活動(dòng)不超過營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍；
（二）應(yīng)公平對(duì)待所有股東，公司股東或?qū)嶋H控制人以個(gè)人名義下達(dá)的指令屬于應(yīng)由股東會(huì)或董事會(huì)行使的職權(quán)的，高級(jí)管理人員不得執(zhí)行；
（三）應(yīng)及時(shí)了解公司有關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)營管理狀況；
（四）股東會(huì)要求高級(jí)管理人員列席股東會(huì)并接受質(zhì)詢的，不得拒絕列席股東會(huì)或接受質(zhì)詢；
（五）不得拒絕執(zhí)行或擅自變更執(zhí)行公司股東會(huì)、董事會(huì)所作決議；
（六）應(yīng)遵守崗位職責(zé)，及時(shí)報(bào)告公司可能獲取的重大商業(yè)機(jī)會(huì)，不得泄露公司秘密或致使公司利益受到損失；
（七）應(yīng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)；
（八）應(yīng)維護(hù)公司資金安全；
（九）法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本章程、公司各項(xiàng)管理制度規(guī)定的其他勤勉義務(wù)。
延伸閱讀：被認(rèn)定為公司高級(jí)管理人員未盡勤勉義務(wù)的案例
案例1：上海市第一中級(jí)人民法院審理的李某某與甲公司財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛一案二審民事判決書[（2009）滬一中民三（商）終字第969號(hào)]認(rèn)為，“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的勤勉義務(wù)，是指董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員行使職權(quán)、作出決策時(shí)，必須以公司利益為標(biāo)準(zhǔn)，不得有疏忽大意或者重大過失，以適當(dāng)?shù)姆绞讲⒈M合理的謹(jǐn)慎和注意，履行自己的職責(zé)。判斷董事等高級(jí)管理人員是否履行了勤勉義務(wù)，應(yīng)該從三個(gè)方面加以辨別：1、須以善意為之；2、在處理公司事務(wù)時(shí)負(fù)有在類似的情形、處于類似地位的具有一般性謹(jǐn)慎的人在處理自己事務(wù)時(shí)的注意；3、有理由相信是為了公司的最大利益的方式履行其職責(zé)。李某某在全面負(fù)責(zé)甲公司經(jīng)營期間，作為UV手機(jī)外殼涂裝線項(xiàng)目甲公司一方的具體經(jīng)辦人，僅以口頭協(xié)議的方式與相對(duì)方日華公司發(fā)生交易行為，在其離職時(shí)亦無法向甲公司提供經(jīng)交易對(duì)象確認(rèn)的文件資料。按照經(jīng)營的一般常識(shí)，采用口頭協(xié)議交易的方式，一旦與交易對(duì)象產(chǎn)生紛爭(zhēng)時(shí)，無法明確各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。故對(duì)于不能即時(shí)完成交易的民事行為，交易雙方一般均采取簽訂書面協(xié)議或由交易相對(duì)方對(duì)相關(guān)內(nèi)容作出確認(rèn)。因而李某某應(yīng)有理由相信采用口頭協(xié)議方式的經(jīng)營判斷是與公司的最佳利益不相符合，然而其無視該經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的存在，沒有以善意（誠實(shí)）的方式，按照其合理地相信是符合公司最佳利益的方式履行職務(wù)；并且，以一種可以合理地期待一個(gè)普通謹(jǐn)慎的人，在同樣的地位上，類似的狀況下能夠盡到的注意，履行一個(gè)高級(jí)職員的職責(zé)。因此，李某某明顯違反了勤勉義務(wù)?！?/p>
案例2：上海市第一中級(jí)人民法院審理的方順訴多馬工具（上海）有限公司勞動(dòng)合同糾紛[（2016）滬01民終11770號(hào)]認(rèn)為，“二審審理中，方順對(duì)于將包含商品底價(jià)的電子郵件發(fā)送給客戶一節(jié)，予以認(rèn)可。方順作為多馬公司的技術(shù)總監(jiān)，在日常工作中對(duì)用人單位負(fù)有嚴(yán)格意義上的勤勉義務(wù)和審慎義務(wù)。雖然對(duì)外報(bào)價(jià)非其份內(nèi)職責(zé)，但其參與了案涉項(xiàng)目從國外報(bào)價(jià)起的商業(yè)談判過程，其在與客戶溝通時(shí)，自當(dāng)審慎行事，對(duì)于發(fā)送的電子郵件主動(dòng)予以審查，然，方順將包含商品底價(jià)的郵件發(fā)送給客戶，導(dǎo)致秘密外泄。方順的行為違反了勤勉義務(wù)和審慎義務(wù)，亦違反了雙方簽訂的保密協(xié)議，多馬公司據(jù)此作出解除并無不當(dāng)?！?/p>
案例3：上海市第二中級(jí)人民法院審理的陳旻與美國國際商標(biāo)協(xié)會(huì)公司上海代表處、中國國際人才開發(fā)中心上海分部等勞動(dòng)合同糾紛[（2016）滬02民終10616號(hào)]認(rèn)為，“陳旻作為美國商標(biāo)協(xié)會(huì)上海代表處的高級(jí)管理人員，在與上級(jí)產(chǎn)生意見分歧后理應(yīng)在確保工作正常開展的情況下通過正常途徑和程序與總部進(jìn)行溝通反映，然根據(jù)美國商標(biāo)協(xié)會(huì)上海代表處提供的郵件可知，陳旻在上級(jí)多次作出的工作指示和安排，提出具體工作要求后，陳旻以被停止一切職務(wù)行為為由拒絕接受合理的工作安排，拒絕進(jìn)行正常工作顯然有違勞動(dòng)者之前述義務(wù)，導(dǎo)致用人單位無法實(shí)現(xiàn)其工作目的。美國商標(biāo)協(xié)會(huì)上海辦事處為維護(hù)企業(yè)的正常經(jīng)營管理秩序，解除與陳旻的用工關(guān)系并退回中國人才上海分部于法不悖。”
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