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最近電影《我不是藥神》口碑與票房齊飛，催淚場面很多，有一場戲印象尤為深刻：程勇臨時搭建的賣仿制藥的“草班子”保了命、救了命又掙了錢，本來以為從此踏入沖向人生巔峰的征程，但最終還是在程勇甩下一句“天下沒有不散的宴席”后一把鼻涕一把眼淚地散了伙。
散伙的鬧劇每時每刻都在發(fā)生，從西少爺前股東宋鑫退股糾紛到丁香園CTO馮大輝離職期權(quán)回購糾紛，數(shù)不勝數(shù)。其實任何一個創(chuàng)業(yè)者都沒想過有一天會散伙，更沒想到好聚好散原來如此之難。很多人對商業(yè)模式信手拈來，卻不懂或者壓根不愿意懂“散伙”。誘發(fā)散伙爭議的原因多種多樣，但大致逃不出這些情形：當年一起創(chuàng)業(yè)的伙伴跟不上公司發(fā)展的腳步、承諾投入短期資源的股東后期資源效用減弱、股東意見不一致導(dǎo)致公司陷入僵局甚至公司經(jīng)營發(fā)生困難，股東因過錯被除名等等。
但這些只是冰山一角，下文將從幾個有限責任公司最容易發(fā)生的股東退出問題入手，全面透析有限責任公司股東退出困境及解決方案，幫助公司有技巧地處理不同的退出情形，實現(xiàn)股東與公司的雙贏。
問題一：入伙不懂“散伙”，后患無窮！
冰凍三尺非一日之寒，股東退出問題并非臨時爆發(fā)的危機，而是在入伙時埋下的“臨時炸彈”。很多股東在進入階段想當然認為“我加入時投錢了，要退出這錢肯定得還給我”。這是毋庸置疑的，但入股容易退股難。在入伙時未考慮到退出機制，輕則造成想退退不了，重則危及公司發(fā)展。這樣的例子在各行各業(yè)屢見不鮮，比如大家比較熟知的西少爺就因為沒有事先約定好退出方式及股權(quán)回購價格，導(dǎo)致創(chuàng)始團隊分崩離析，三人苦心打造的“西少爺”品牌最終分化成兩家公司。當年孟兵、羅高景提出按照宋鑫所拿工資的四倍也就是27萬元，再加2％的股權(quán)回購其所持的30%的股權(quán)，而宋認為4倍工資的方案明顯不合理，應(yīng)該按照公司估值的四分之一也就是1000萬元來回購。
很顯然，雙方如此大的對價差異注定這是一場無比痛苦的“分手”鬧劇。
近幾年餐飲行業(yè)很火，某客戶和朋友一起投資一家餐飲公司，雙方之間有很強的信任關(guān)系?？蛻魞H稍微了解了下公司的基本情況，和朋友簽了一份《股權(quán)合作協(xié)議》之后就支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款300萬。自此以后，朋友一直沒給客戶分紅，客戶每次找他要分紅，這位朋友都閃爍其詞?？蛻艉苁菒阑?，給朋友下了最后通牒：按期支付分紅款，補足過去未分紅額，否則就要撤資。雙方鬧得不可開交，自此反目成仇。如果當初在投資入股協(xié)議約定好了退出機制，又何苦平添這么多煩惱呢？
問題二：事先“約法三章”有哪些坑要防？
一般而言，退出股東在意的是如何體面退出又能實現(xiàn)退出利益最大化？而公司期望是能在不危及公司正常經(jīng)營的情況下，實現(xiàn)股東退出的平穩(wěn)過渡。要達成雙方的共贏，至少需要做到如下幾點：
1、不合規(guī)的約定既坑自己又坑隊友
美國著名法學(xué)家Butler曾毫不掩飾對有限責任公司的贊美，他認為有限責任公司是20世紀最偉大的發(fā)現(xiàn)，不僅能幫助股東、職業(yè)經(jīng)理人規(guī)避風險，還能幫助企業(yè)本身提高交易效率、降低交易成本。但在『股東退出』這一層面，限制卻尤其嚴格。原因其實很淺顯，就在于大家合伙開公司的基礎(chǔ)在于互相信任，一旦股東退出，公司成立的基礎(chǔ)即喪失。但現(xiàn)實中，很多當事人在退出機制安排上極具“創(chuàng)意”，比如下面這種情形：
前不久有個客戶前來咨詢說自己在互聯(lián)網(wǎng)教育行業(yè)長期從事課程銷售業(yè)務(wù)，在業(yè)內(nèi)的口碑和業(yè)績一直不錯，之前就職所在公司的老板趙某邀請他以增資擴股的方式加入公司。趙某承諾張某可以不出資，由他自己給張某墊資，驗完資再撤資。
根據(jù)《公司法》司法解釋三第十二條第一款規(guī)定，“將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出”的行為屬于“抽逃出資”。另外，《公司法》第二百條還規(guī)定了公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。
諸如上述客戶的“創(chuàng)意”并不少見，如果不了解法律規(guī)定，很容易踩中違法犯罪的紅線。除將出資額轉(zhuǎn)入再轉(zhuǎn)出構(gòu)成抽逃出資外，根據(jù)《公司法》司法解釋三第十二條的規(guī)定，虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系或利用關(guān)聯(lián)交易將出資額轉(zhuǎn)出、在財務(wù)報表中虛增利潤等其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為均可能構(gòu)成抽逃出資。
2、提前在協(xié)議中“約法三章”，避免后續(xù)扯皮
創(chuàng)業(yè)者們在開始創(chuàng)業(yè)時沒有意識到退出的重要性，即便意識到，很多股東間是朋友關(guān)系，要顧及情面，不好意思談退出。但是在利益分配面前，先小人后君子才能避免后患。那么，在公司章程、投資入股協(xié)議中需要注意約定哪幾點？
首先要做好股東預(yù)期的管理。對于投入短期資源或者兼職股東，退出方式和定價如何設(shè)置需要考慮進入之后的資源、人力投入情況。一般對于這類股東，建議在股東協(xié)議里約定限制性股權(quán)的方式，限制條件可以是服務(wù)期限也可以是業(yè)績條件，根據(jù)服務(wù)年限、業(yè)績指標達成情況授予股權(quán)以及定相應(yīng)的回購價格。
其次，再好的設(shè)計也要通過股東協(xié)議固定下來，有一點需要注意，雖然公司法未禁止對公司章程作出個性化的約定，但章程太個性可能無法通過工商局審核，因此建議在股東協(xié)議里約定。
問題三：退出路徑多種多樣，選擇哪一種才最合適？
一般來講，股東退出大致可以分為主動退出和被動退出兩類，主動退出是最常見的情形，一般分成以下幾種：
（一）主動退出
1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓
股權(quán)轉(zhuǎn)讓又分成內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓。內(nèi)部轉(zhuǎn)讓簡單講就是某股東要退出，可以將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東。這種方式不論在程序上，還是在操作便捷度上是最有優(yōu)勢的。只要轉(zhuǎn)讓方和受讓方達成一致，除非涉及國企背景的法人股東，內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不受任何限制。
而對外轉(zhuǎn)讓則是指擬退出股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給除現(xiàn)有股東之外的第三人。對外轉(zhuǎn)讓在程序上相對復(fù)雜。根據(jù)《公司法》第七十一條規(guī)定，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。如果其他股東不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當在收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓書面通知之日起30天內(nèi)答復(fù)，否則視為同意。另外，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購買的，也視為同意轉(zhuǎn)讓。
2、公司減資
上文提到，股東想退出不能直接撤資，如果要撤資需要公司做減資處理?！豆痉ā返谝话倨呤邨l對減資程序作出了嚴格的規(guī)定。首先公司必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，其次要自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。另外，如果擬退出股東未履行完全出資義務(wù)或者出資有瑕疵，債權(quán)人可以在接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。
在我國的法律環(huán)境下，公司減資相比一般的股權(quán)變更，在程序上更復(fù)雜、更耗時耗力，操作性也不高。因此，為了避免這種問題，可以變通處理為由留守創(chuàng)始人向離職創(chuàng)始人回購股權(quán)。如果留守創(chuàng)始人人數(shù)眾多，可以事先指派其中一人出面回購?；刭徎貋淼墓蓹?quán)，由這名創(chuàng)始人代持，但實際權(quán)利義務(wù)由全部留守創(chuàng)始人享有和承擔。
3、由公司回購股權(quán)
很多人看到這一條路徑會心存疑惑，有限責任公司不是不能回購股權(quán)嗎？其實不盡然，《公司法》并沒有完全禁止有限責任公司回購股權(quán)?！豆痉ā返谄呤臈l規(guī)定“異議股東”可以要求公司回購其股權(quán)，并且明確了股東可以對針對如下事項作出的決議提出異議：
（1）公司連續(xù)五年盈利但不向股東分紅的；
（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的;
（3）按公司章程規(guī)定，公司應(yīng)當解散但股東會決議修改章程使公司存續(xù)的。
另外，如果回購無法達成一致，《公司法》還為異議股東提供了最后的救濟途徑。在回購上陷入僵局時，異議股東可以在決議通過之日起90天內(nèi)向法院起訴。
那么，除了異議股東之外，一般的股東退出情形是否可要求公司回購呢？司法實踐中存有爭議。下面兩個案例對有限責任公司是否能回購作出了兩種截然不同的判決：
案例一
山東省高級人民法院（2014）魯商初字第25號天津硅谷天堂合盈股權(quán)投資基金合伙企業(yè)與曹務(wù)波、山東瀚霖生物技術(shù)有限公司合伙協(xié)議糾紛案
在本案中投資人與目標公司以及股東簽訂了《增資協(xié)議》，在該增資協(xié)議中約定了“對賭條件”：若目標公司未達到一定的業(yè)績，則投資人有權(quán)要求目標公司或者目標公司原股東回購其持有的全部或者部分目標公司的股權(quán)。山東高院認定《公司法》規(guī)定異議股東只有在三種情況下才可要求公司回購股權(quán)，其他情況下禁止公司回購。因此，協(xié)議中關(guān)于要求目標公司回購股份的條款違反了《公司法》強制性規(guī)定，屬于無效條款。故法院僅判決支持投資人要求目標公司原股東回購股權(quán)。
案例二
湖南省高級人民法院（2016）湘民再1號鄧忠生與株洲市建筑設(shè)計院有限公司、謝輝股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
在本案中，抗訴機關(guān)認為建筑設(shè)計院《公司章程》及《股權(quán)管理辦法》中回購股權(quán)的條款違反法律規(guī)定，屬于無效條款。但法院認為，《公司法》第七十四條并非規(guī)定公司只能在該條規(guī)定的三種情形下才能回購股份，法律對有限責任公司回購股權(quán)并無禁止性規(guī)定。因此，《公司章程》及《股權(quán)管理辦法》中有關(guān)股份回購的具體內(nèi)容，不違反公司法中有關(guān)注冊資本維持的基本原則，也不損害第三人的合法權(quán)益，是有效條款?？乖V機關(guān)提出的意見，本院不予采納。
雖然對于有限責任公司回購依然存在爭議，但從目前的司法實踐看，認可有限責任公司可回購的趨勢愈來愈明顯，有利于公司對股東退出方式做更為靈活的安排。
4、解散公司
按照《公司法》的規(guī)定，解散公司的路徑分為法定解散和起訴解散兩種。法定解散在《公司法》第一百八十條里有明確規(guī)定，如果出現(xiàn)下面幾種情形，公司可以自行解散：
（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn);
（2）股東會或者股東大會決議解散;
（3）因公司合并或者分立需要解散;
（4）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷;
（5）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。
公司一經(jīng)解散，所有股東也就可以退出了。由公司組成清算組進行清算，在公司財產(chǎn)分別支付清算費用、職工工資、社會保險費用和法定補償金、交納所欠稅款、清償公司債務(wù)后所剩余的財產(chǎn)，按照股東的出資比例分配。
如果不滿足上述法定解散的情形，在公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失時，股東還可以起訴解散公司。但要注意起訴解散公司的股東所持有的股份需要達到全部股東表決權(quán)的百分之十以上。
（二）被動退出
那作為留守大股東或者公司一方可能會問了，很多退出糾紛不是因為股東要走，我們不讓走，而是股東自己不愿意走，這樣的情況怎么“破”？
除了主動退出之外，《公司法》及相關(guān)司法解釋針對上述困境給出了相應(yīng)的解決方案：
（1）股東除名。股東也可以像普通員工那樣被“開除”。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第十七條的規(guī)定，有限責任公司股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格。另外，如果公司章程或者股東協(xié)議中對除名情形有約定，比如股東違反保密義務(wù)或競業(yè)禁止義務(wù)，可以按約定“踢走”該股東。
（2）經(jīng)營發(fā)生困難，被迫選擇離開。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）第一條賦予單獨或合計持有10%的股東在公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的情況下享有起訴解散公司的權(quán)利。公司持續(xù)兩年不開股東會、股東會表決陷入僵局或是董事長期沖突等都屬于經(jīng)營困難的情形。
問題四：股東退出價格如何確定？
非上市公司退出之所以爭議多，原因在于股票價格沒法在公開市場交易，沒有公允價值做參照，一旦事先沒有約定好，雙方就容易鬧僵。因此，解決退出問題的核心在于如何定價?；刭彾▋r方式主要有以下三種，具體選擇哪一種需要結(jié)合具體情況而定。
1、原價回購。經(jīng)常有客戶問，我最近要引入合伙人，他手上有資源，要求占35%的股比，我不想給這么多，怎么辦？這種問題很常見，對于短期資源承諾者，大股東并不完全信任，擔心如果達不到雙方預(yù)期怎么辦，這時提前約定好退出方式就派上用場了。比如可以考慮讓股權(quán)分期成熟，并且配合相應(yīng)的資源投入以及業(yè)績達成情況約定相應(yīng)的回購價格，在未達成業(yè)績目標的情況下公司大股東可以強制原價回購。
2、溢價回購。具體有三種回購形式：（1）按照擬退出股權(quán)數(shù)額所對應(yīng)的凈資產(chǎn)價格回購；（2）按照股權(quán)回購當時銀行同期存貸款利率上浮一定比例回購；（3）如果有融資，建議按照上一輪融資時公司估值的一定折扣價格回購。正常情況下都會采用溢價回購這種方式，比如零售行業(yè)的新秀永輝超市即通過按照存款利率給予退出合伙人利息補償?shù)姆绞?，一舉改變了零售業(yè)一線員工消極怠工的局面。
3、無償回購。無償回購一般發(fā)生股東被除名的情形中，公司可以約定股東發(fā)生特定情形，有權(quán)取消其股東身份，無償收回其股權(quán)。特定情形包括嚴重違反公司規(guī)章制度、未經(jīng)公司董事會（或股東會）批準，擅自出售、質(zhì)押、信托或以其他任何方式處分其持有的股權(quán)、嚴重失職，營私舞弊，給公司造成重大損害的、違反保密及競業(yè)禁止義務(wù)等股東有過錯的情形。
就在幾個月前，有媒體曝出繼宋鑫離開后，西少爺股東袁澤陸因與CEO孟兵在特許加盟事宜上產(chǎn)生分歧，最終選擇離開，同時套現(xiàn)2000萬。相比宋鑫，袁也算帶著祝福和實際利益離開。看得出自宋鑫一事之后，當事人吃一塹長一智，處理得更為妥當。
雖然最終選擇“相忘于江湖”，但良好的退出機制既保住了雙方最后的顏面，各得其所，未嘗不是一個更好的結(jié)局。
一個創(chuàng)業(yè)型公司如何完善公司章程設(shè)計？
如何進行股權(quán)分配？
如何設(shè)計增資協(xié)議條款和股權(quán)激勵方案？
如何規(guī)定股東退出路徑？
無論是對于剛?cè)肼殘龅男“?/p>
還是有一定經(jīng)驗的實務(wù)律師
面對這些問題或多或少都會有所困擾！
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中國人民大學(xué)民商法博士、北京市中治律師事務(wù)所管理合伙人任鴻雁律師將結(jié)合理論分析與實戰(zhàn)經(jīng)驗，深入淺出進行講解，相信你一定能從前輩大咖的引導(dǎo)中獲得實質(zhì)的技能提升與思維鍛煉！
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