訴訟的策略與技巧
策略是訴訟思路的宏觀把握。而技巧則是訴訟策略的微觀操作。
在一個(gè)相對(duì)公平的司法環(huán)境下,訴訟的本質(zhì)規(guī)律是:取巧者勝,技能者勝。
一、訴訟的準(zhǔn)備:
庭外的充分準(zhǔn)備,會(huì)使律師在法庭上游刃有余。
1、梳理案情:
A、以時(shí)間順序?yàn)橹骶€,把握案件事實(shí)脈絡(luò)。
B、去粗取精,提煉與訴訟有關(guān)的(法律)事實(shí)。
在梳理案情時(shí),要注意一個(gè)原則:一切事實(shí)都是圍繞訴訟請(qǐng)求這個(gè)中心進(jìn)行準(zhǔn)備的。
2、提出疑問:
很多細(xì)節(jié)和背景(比如:原被告的背景關(guān)系、糾紛產(chǎn)生的“主觀”原因,已經(jīng)經(jīng)過了幾次談判等)是從材料中反映不出來的。這就需要律師敏銳的發(fā)現(xiàn)問題。在這個(gè)階段,適時(shí)的向當(dāng)事人提出和求證,以獲得對(duì)案件全面的了解。
在這一階段提出疑問的目的有兩個(gè),除了獲得情報(bào)之外,還可以建立律師與當(dāng)事人之間的信任。
3、補(bǔ)充收集證據(jù):
從材料反映的問題和對(duì)當(dāng)事人的交談中,按照自己的理解補(bǔ)充收集證據(jù),包括調(diào)查、核實(shí)、書面證據(jù)和證人證言。
此時(shí)的證據(jù)收集是加入了律師的主觀判斷之后的證據(jù)收集,是按照律師對(duì)案件的理解,加入了技術(shù)性含量的證據(jù)收集。
當(dāng)事人與律師對(duì)案子的心態(tài)是不同的。律師要先以客觀的態(tài)度,判斷一個(gè)案子的利弊。
補(bǔ)充收集的證據(jù)模,是在熟悉案件之后,舉證截止日期之前。
4、法庭閱卷:
法庭閱卷的首要目的是了解對(duì)方提交的證據(jù)。不能忽略“知己知彼”的重要性。另外,在閱卷的過程中,既要重視對(duì)自己有利的細(xì)節(jié),更要重視對(duì)自己不利的細(xì)節(jié)。
為了使對(duì)方盡量少、盡量晚的了解己方的策略和思路,自己的證據(jù)要在閱卷之后提交,盡量晚的提交。
5、查詢、準(zhǔn)備法規(guī):
針對(duì)案件中的法律關(guān)系和爭(zhēng)議要點(diǎn),充分準(zhǔn)備案件中可能出現(xiàn)的法律條文和相關(guān)司法解釋,以備不時(shí)之需。
提醒:在這一階段,最好不要輕易對(duì)當(dāng)事人發(fā)表對(duì)案件走向的意見,因?yàn)樵跊]有完全獲得案件的全部信息之前,你的任何意見都顯得唐突,意想不到的事情隨時(shí)會(huì)在你的身邊發(fā)生。唐突的發(fā)表意見必將對(duì)你的客戶產(chǎn)生不利的影響,從而也暴露律師自己缺乏沉穩(wěn)和經(jīng)驗(yàn)。
二、確定訴訟策略:
1、代理(辯護(hù))思路:
庭審過程就像航程,律師應(yīng)當(dāng)把要經(jīng)過的路線描繪成一幅最佳航海圖,讓法官不必動(dòng)多少腦筋,就選擇了律師為他理出的清晰路線。
代理思路的總體把握因該從多點(diǎn)出發(fā)、多角度把握。
2、找準(zhǔn)切入點(diǎn):
案件的切入點(diǎn)就是案件的薄弱環(huán)節(jié)、命門、死穴。
任何復(fù)雜的案件,都可能有突破口,即使看似完敗的案子。
美國(guó)法律實(shí)務(wù)界有一條著名的“哈佛精神”——不惜動(dòng)用所有手段,從對(duì)手的每一個(gè)漏洞中尋找制勝空間,為被告辯護(hù)。這一精神就是要求律師不遺余力的去尋找案件的切入點(diǎn)。
律師要用“法律的放大鏡”來審視和觀察案件。
結(jié)論:代理策略的合理制定、具體案件的成功切入,關(guān)鍵是要諳熟法律的規(guī)定和訴訟的技巧。
三、庭審:
1、庭審是訴訟中最具有表現(xiàn)張力的部分。
庭審是訴訟律師的角斗場(chǎng)。任何一個(gè)代理律師都不會(huì)也無法忽視庭審這個(gè)階段。但是,對(duì)于該階段的操作技巧和策略設(shè)計(jì),卻不是每個(gè)律師都能有意識(shí)的加以注意的。
要注意與法官的溝通。合議庭是一個(gè)微觀的司法環(huán)境,每個(gè)成員的審判風(fēng)格都是不可忽略的。律師要注意適應(yīng)和隨時(shí)調(diào)整,這是對(duì)委托利益的負(fù)責(zé)。
2、法庭調(diào)查:
(1)陳述事實(shí)及理由:
要重視補(bǔ)充陳述。在補(bǔ)充陳述時(shí),著重表達(dá)在起訴狀或答辯狀中故意遺漏的事實(shí)和觀點(diǎn)(起訴狀、答辯狀往往只表達(dá)能夠支撐訴訟請(qǐng)求的事實(shí)和理由),或者提出新的事實(shí)和觀點(diǎn),目的是讓對(duì)方措手不及。
必要時(shí),要求向?qū)Ψ疆?dāng)事人詢問,這是在事實(shí)調(diào)查階段最好的反擊手段。
(2)舉證質(zhì)證:
對(duì)于實(shí)物證據(jù):
律師在法庭上不能輕易認(rèn)可對(duì)方的證據(jù)?!奥蓭熡肋h(yuǎn)應(yīng)該用質(zhì)疑的眼光來審視對(duì)方。即使在法庭上睡著了,醒來以后的第一句話就是'我反對(duì)’?!?/div>
否認(rèn)對(duì)方證據(jù)的步驟:
第一,置疑證據(jù)的客觀真實(shí)性(是否是原件)?
第二,置疑證據(jù)的證明力(即證據(jù)與本案的關(guān)系)——律師不是關(guān)心事實(shí)上發(fā)生了什么,而是要關(guān)心證據(jù)能證明什么。
第三,置疑證據(jù)的證明內(nèi)容(時(shí)間、地點(diǎn)、人物、事件、各要素間的關(guān)系以及事件發(fā)展的過程等等。)
第四,置疑證據(jù)搜集程序是否合法。
對(duì)于證人證言:
當(dāng)律師站起來進(jìn)行交叉提問時(shí),他不應(yīng)該忘記:律師具有許多勝過證人的優(yōu)勢(shì)——是他,而不是證人,有權(quán)選擇那些重要的證據(jù),以最佳的角度向?qū)Ψ桨l(fā)起進(jìn)攻;是他,而不是證人,可以任意選擇恰當(dāng)?shù)恼Z(yǔ)言攻擊對(duì)方;是他,而不是證人,熟悉限制他和證人的各種訴訟規(guī)則;是他,而不是證人,對(duì)他們出入的法庭十分熟悉,熟悉的就像在自己家一樣。
主詢問的目的:
第一、尋找案件疑點(diǎn)的答案,并讓法官聽清楚。
第二、達(dá)到自己要證明的目的。
反詢問的目的:
第一,暴露對(duì)方證人的證詞矛盾、錯(cuò)誤或不實(shí)之處,以降低其證據(jù)的價(jià)值。或者,證明這個(gè)證人是不可靠的。(辛普森案件中的警察)
第二、使對(duì)方承認(rèn)某些有利于本方的事實(shí)?!J(rèn)真聽對(duì)方對(duì)證人的主詢問,敏銳地捕捉雙方詢問中的破綻。
3、法庭辯論:
如果說之前的工作是搭建高樓的鋼筋,法庭辯論就是涂在上面的泥灰。法庭辯論的作用往往是錦上添花。
律師在法庭辯論中要善于歸納總結(jié),特別是要善于幫對(duì)方歸納總結(jié)(其間常??梢酝祿Q概念)。
在找不到具體規(guī)則時(shí),可以上升到法律原則,以尋求有利地位。
當(dāng)庭辯論要針對(duì)雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn),一一論證和反駁。要不斷強(qiáng)化自己的觀點(diǎn),
辯論要設(shè)計(jì)恰當(dāng)?shù)恼Z(yǔ)氣,并且在考慮法官的個(gè)人身份和特點(diǎn)的基礎(chǔ)上進(jìn)行。
代理詞需要具有感染力。
法庭辯論應(yīng)當(dāng)展現(xiàn)律師的素質(zhì):法律技能、文字表達(dá)、敏銳深邃的思想、清醒的認(rèn)識(shí)和判斷以及穩(wěn)定的心理。
4、法庭調(diào)解:
審時(shí)度勢(shì),尊重當(dāng)事人的意見,但應(yīng)當(dāng)在最大限度維護(hù)當(dāng)時(shí)人的前提下,提出自己的意見。
當(dāng)高潮來臨時(shí),有誰(shuí)愿意錯(cuò)過!
“投下一片陽(yáng)光,總要產(chǎn)生陰影?!薄肆诸D評(píng)辛普森案
律師必須獨(dú)立的面對(duì)和解決問題。
證人都是不可靠的。
法律至上是執(zhí)業(yè)律師情感上不滅的精神源泉。
訴訟實(shí)踐的過程,是一個(gè)把法律知識(shí)上升為法律技能的過程。
當(dāng)沒有親手拿到判決書之前,什么事情都有可能發(fā)生
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