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對《刑法修正案(五)》的解讀

 2005年2月28日,第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十四次會議通過了《刑法修正案(五)》,對于刑法第一百七十七條偽造、變造金融憑證罪,第一百九十六條信用卡詐騙罪以及第三百六十九條破壞武器裝備、軍事設(shè)施、軍事通信罪作出了補(bǔ)充修改。

隨著我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)的發(fā)展,信用卡作為現(xiàn)代化的交易支付手段已經(jīng)逐漸進(jìn)入了普通消費(fèi)者的生活。從1985年中國銀行發(fā)放國內(nèi)第一張銀行卡至今,我國發(fā)卡機(jī)構(gòu)、發(fā)行的銀行卡、銀行卡聯(lián)網(wǎng)通用的城市、銀行卡特約商戶的數(shù)量以及銀行卡交易總額都迅猛增長。但不可忽視的是,伴隨著銀行卡產(chǎn)業(yè)的高速增長,各類銀行卡犯罪日趨嚴(yán)重。據(jù)估算,我國目前每年銀行卡犯罪金額在1億元左右。前些年,日本、韓國、我國香港特區(qū)、臺灣,都曾經(jīng)因?yàn)榉蓪π庞每ǚ缸锏囊?guī)定相對周邊地區(qū)和國家較為寬松,而發(fā)生信用卡犯罪高潮。1989年至1991年,香港信用卡犯罪涉案金額高居亞洲第一,成為國際信用卡犯罪中心,當(dāng)時(shí)全球流通的假卡有65%源自香港。日本、韓國、我國臺灣地區(qū)則在上世紀(jì)九十年代末繼香港之后,成為亞洲信用卡犯罪中心。針對這種情況,香港于1992年,日本和我國臺灣地區(qū)于2001年,韓國于2002年分別通過修改法律,加重信用卡犯罪的刑罰,并細(xì)化信用卡犯罪的構(gòu)成,規(guī)定持有、運(yùn)輸、攜帶偽造的信用卡,竊取、持有、提供他人信用卡磁條信息均為犯罪。和上述國家和地區(qū)相比,我國刑法對偽造信用卡和信用卡詐騙規(guī)定的法定刑并不輕,但是對信用卡犯罪的規(guī)定還不夠細(xì)化。

■《刑法修正案(五)》第一條在偽造、變造金融票證罪的基礎(chǔ)上加入了妨害信用卡管理的內(nèi)容

刑法第一百七十七條規(guī)定了偽造、變造金融憑證罪,根據(jù)該法第一百七十七條第(四)項(xiàng)的規(guī)定,偽造信用卡行為是以偽造金融憑證罪定罪處罰的。但除偽造信用卡行為以外,對其他妨害信用卡管理、破壞金融管理秩序的行為無法定罪處罰。《刑法修正案(五)》第一條解決了這一問題。

1.持有、運(yùn)輸偽造的(空白)信用卡

從實(shí)踐中發(fā)生的案件看,為了逃避打擊,各個(gè)信用卡犯罪組織之間形成了細(xì)致的分工,從空白信用卡的印制、運(yùn)輸,到寫入磁條信息完成假卡制作或者騙領(lǐng)到信用卡,到出售、購買或者為他人提供,再到使用偽造的信用卡取現(xiàn)或者騙取財(cái)物,各個(gè)環(huán)節(jié)往往由不同犯罪組織的人承擔(dān)。除了在偽造和使用環(huán)節(jié)查獲的案件外,對其他環(huán)節(jié)查獲的人員,如果不能查明該信用卡系其本人偽造或者目的用于實(shí)施詐騙,根據(jù)刑法的原有規(guī)定無法定罪處罰。如果按照偽造、變造金融憑證罪或者信用卡詐騙罪的共同犯罪追究,不但行為人之間的共同犯罪故意很難查證,而且也很難查獲偽造者或者使用者?!缎谭ㄐ拚福ㄎ澹返谝粭l第(一)項(xiàng)和第(四)項(xiàng)正是針對信用卡犯罪的具體環(huán)節(jié)而對這類行為作出的有關(guān)刑事處罰的規(guī)定。

在適用中應(yīng)該注意的是,行為人對持有、運(yùn)輸偽造的信用卡以及偽造的空白信用卡在主觀上必須是明知的。另外,在客觀上還要注意把握“數(shù)量較大”的要件。至于多少才算“數(shù)量較大”,需要由最高司法機(jī)關(guān)根據(jù)司法實(shí)踐的需要作出具體規(guī)定。

2.關(guān)于非法持有他人信用卡的行為

近年來查獲了多起持有大量他人信用卡的案件,這是國際信用卡犯罪的一種新形式。國際信用卡犯罪集團(tuán)在他國與資信不良者串通,幫助其領(lǐng)取信用卡后予以收買,然后將大量信用卡帶入我國境內(nèi)消費(fèi)或者取現(xiàn)。當(dāng)發(fā)卡銀行向持卡人催收欠款時(shí),持卡人以未曾出境為由拒付。按照信用卡的管理規(guī)定,信用卡只能供本人使用。雖然不能排除在民事活動中,信用卡持卡人將自己的信用卡交由他人使用的情況,但從此類案件反映出的行為人持有他人信用卡的數(shù)量、消費(fèi)或者取現(xiàn)的額度、行為人與持卡人的關(guān)系等等,可以判斷出其行為的詐騙性質(zhì)。但如果要一一查明行為人與持卡人的串通情節(jié)等,不僅很困難也沒有必要。國際信用卡犯罪集團(tuán)也正是利用跨國取證困難這一點(diǎn)來逃避打擊。將非法持有他人信用卡的行為予以定罪處罰,是完全必要的,可以有效地切斷信用卡犯罪系列行為的鏈條。在適用中也要注意在客觀上要把握“數(shù)量較大”的要件。如果數(shù)量沒有達(dá)到“較大”,不能定罪處罰。

3.關(guān)于使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的行為

身份證明是申請人主體資格的關(guān)鍵信息,是申請人與發(fā)卡銀行出現(xiàn)糾紛后確定承擔(dān)責(zé)任主體的關(guān)鍵資料,申請人向信用卡發(fā)卡銀行申請辦理信用卡,必須提交真實(shí)有效的身份證明以及所需的其他資料。騙領(lǐng)信用卡后大量透支是當(dāng)前多發(fā)的一種信用卡犯罪活動,而使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡則是實(shí)施上述犯罪的必備環(huán)節(jié),對于使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的行為予以定罪處罰,有利于從源頭上阻斷信用卡詐騙犯罪活動。適用中應(yīng)該注意的是,如果申請人為了順利取得信用卡或者獲得較高的授信額度,而在申請信用卡時(shí)對自己的收入狀況等作了不實(shí)陳述,因其主觀上沒有非法占有的目的,在性質(zhì)上不能認(rèn)定為是騙領(lǐng)信用卡并予以定罪。

4.關(guān)于竊取、收買或者非法提供他人信用卡信息資料的行為

偽造信用卡的最后也是最關(guān)鍵的環(huán)節(jié),是在信用卡的磁條上寫入事先非法獲取的他人信用卡的信息。這些磁條信息,是一組關(guān)于發(fā)卡行代碼、持卡人賬戶、密碼等內(nèi)容的加密電子數(shù)據(jù),由發(fā)卡行在發(fā)卡時(shí)使用專用設(shè)備寫入信用卡的磁條中。磁條信息是POS機(jī)、ATM機(jī)等終端機(jī)識別合法用戶的依據(jù),沒有這些信息,偽造的信用卡是無法使用的。將竊取、收買或者非法提供他人信用卡信息資料的行為獨(dú)立定罪可以從關(guān)鍵環(huán)節(jié)打擊信用卡犯罪活動。此外,《刑法修正案(五)》第一條第三款還規(guī)定,銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利,犯竊取、收買或者非法提供他人信用卡信息資料罪的,從重處罰。

■《刑法修正案(五)》第二條將使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的行為規(guī)定以信用卡詐騙罪定罪處罰

刑法第一百九十六條規(guī)定了信用卡詐騙罪的四種表現(xiàn)形式。近年來大量出現(xiàn)了使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的行為,對此如何處理,爭議很大。有的主張定詐騙罪,有的主張定信用卡詐騙罪,有的主張法無明文規(guī)定不為罪。實(shí)際上,騙領(lǐng)信用卡后大量透支是當(dāng)前多發(fā)的一種信用卡犯罪活動,其主觀上非法占有的目的十分明顯,屬于詐騙性質(zhì)?!缎谭ㄐ拚福ㄎ澹返诙l在刑法第一百九十六條第一款第(一)項(xiàng)“使用偽造的信用卡的”情形中增加規(guī)定了“使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的”,既呼應(yīng)了修正案第一條第(三)項(xiàng)關(guān)于“使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的”規(guī)定,又完善了刑法關(guān)于信用卡詐騙罪的規(guī)定。按此規(guī)定,今后對使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的行為,只要達(dá)到刑法第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn),就應(yīng)以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。

■在適用《刑法修正案(五)》的過程中,要按照《全國人大常委會關(guān)于刑法有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》的規(guī)定依法正確把握信用卡的范圍

2004年12月29日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議通過的《全國人大常委會關(guān)于刑法有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》規(guī)定:刑法規(guī)定的“信用卡”,是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。近年來我國金融機(jī)構(gòu)發(fā)行了不同種類與功能的銀行卡,有的稱為信用卡,有的稱為借記卡,有的稱為貸記卡等,執(zhí)法實(shí)踐中對于刑法規(guī)定的信用卡的適用范圍存在不同認(rèn)識。這一立法解釋從刑法角度解決了信用卡的含義,即明確了只要具備消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡,都屬于刑法規(guī)定的“信用卡”。在適用《刑法修正案(五)》的過程中,只有按照《全國人大常委會關(guān)于刑法有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》的規(guī)定依法正確把握信用卡的范圍,才能全面、充分地打擊信用卡犯罪。

■關(guān)于《刑法修正案(五)》所增加規(guī)定的犯罪的罪名問題

《刑法修正案(五)》第一條將持有、運(yùn)輸偽造的信用卡,持有、運(yùn)輸偽造的空白信用卡,非法持有他人信用卡,使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡,出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡,以及竊取、收買或者非法提供他人信用卡信息資料的行為,規(guī)定為犯罪并規(guī)定了具體的刑罰,但并沒有規(guī)定具體罪名。按照我國的法制傳統(tǒng),罪名由最高司法機(jī)關(guān)以司法解釋的形式予以規(guī)定。如何確定罪名不僅是某一犯罪行為的稱謂,更涉及到對犯罪行為人所實(shí)施的犯罪行為能否按照刑法的規(guī)定數(shù)罪并罰,實(shí)際上是涉及行為人所承擔(dān)的刑事責(zé)任的輕重,關(guān)系重大。對此需要由最高人民法院、最高人民檢察院在認(rèn)真研究后盡快予以明確規(guī)定。

(作者單位:最高人民檢察院研究室)

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