【承接全國各地重大職務(wù)犯罪經(jīng)濟(jì)犯罪大案要案刑事救援辯護(hù)】專業(yè)資深刑事辯護(hù)律師黃成昌18675789956，為全國范圍涉嫌職務(wù)犯罪、貪污賄賂犯罪被紀(jì)委雙規(guī)人員提供法律救援，為在押的犯罪嫌疑人、被告人提供取保候?qū)彛O(jiān)視居住，有罪從輕、減輕處罰，緩刑，無罪辯護(hù)，改判，減刑，假釋等刑事法律服務(wù)。
企業(yè)在經(jīng)營管理過程中，存在著一些法定代表人挪用、侵占企業(yè)資金的情況。無論是律師還是企業(yè)法務(wù)，對(duì)于上述行為是否構(gòu)成刑事犯罪、是否需要承擔(dān)刑事等問題往往界定模糊 、思維混亂。對(duì)如何正確規(guī)避刑事法律風(fēng)險(xiǎn)不知所措。對(duì)法定代表人挪用、侵占企業(yè)資金的性質(zhì)進(jìn)行正確劃分，對(duì)律師或企業(yè)法務(wù)在實(shí)務(wù)工作中有著重要的意義。筆者認(rèn)為，只有全面把握挪用、侵占行為可能觸犯的刑事罪名，分析構(gòu)成犯罪的條件，才能對(duì)行為人的行為做出判斷。對(duì)于構(gòu)成刑事犯罪的行為，當(dāng)事人可能需要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。對(duì)于不構(gòu)成刑事標(biāo)準(zhǔn)的行為，只需認(rèn)定承擔(dān)民事責(zé)任即可，以此來將兩種責(zé)任進(jìn)行有效的區(qū)分。
在我國，根據(jù)《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，將企業(yè)法人分為：國有企業(yè)、集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、三資企業(yè)、私營企業(yè)及其他企業(yè)。因國有企業(yè)、集體企業(yè)中的法定代表人可能具有國家工作人員身份，與普通的私營企業(yè)、民營企業(yè)法定代表人可能涉及的罪名有所差別，因此本文就不再對(duì)國有企業(yè)等特殊身份人員可能觸犯的犯罪進(jìn)行闡述。本文主要對(duì)民營、私營企業(yè)的法定代表人挪用、侵占資金，可能觸犯的常見罪名進(jìn)行簡要分析，幫助大家正確認(rèn)識(shí)有關(guān)行為，防范可能產(chǎn)生的刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。
挪用資金罪
我國《刑法》第二百七十二條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑?！备鶕?jù)《刑法》條文及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，構(gòu)成挪用資金罪分為以下幾種情況：
1、挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的。該種情況下，需要符合以下三個(gè)條件：
（1）挪用后歸個(gè)人使用或者借貸給他人使用。
（2）數(shù)額較大。以廣東地區(qū)為例，根據(jù)廣東省高級(jí)人民法院《關(guān)于辦理公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員職務(wù)侵占、受賄、挪用資金等刑事犯罪案件適用法律若干問題的座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定，根據(jù)全省各地經(jīng)濟(jì)水平不同，將全省分為兩類地區(qū)，一類地區(qū)為廣州、深圳、珠海、汕頭、佛山、中山、東莞、江門市及其所轄市、縣、區(qū)，二類地區(qū)為湛江、茂名、惠州、揭陽、汕尾、梅州、河源、肇慶、韶關(guān)、清遠(yuǎn)、陽江、云浮及其所轄市、縣、區(qū)。一類地區(qū)以3萬以上不滿80萬元為“數(shù)額較大”，二類地區(qū)以2萬元以上不滿60萬元為“數(shù)額較大”
（3）超過三個(gè)月未歸還，自挪用之日起開始計(jì)算。
上述三個(gè)條件，如有一個(gè)不滿足，則不構(gòu)成挪用資金罪。
2、挪用資金未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)。該種情況下，需要符合以下三個(gè)條件：
進(jìn)行營利活動(dòng)。所謂進(jìn)行營利活動(dòng)，主要是指挪用資金后，用于進(jìn)行經(jīng)商、投資、購買股票或債券等活動(dòng)。
數(shù)額較大。根據(jù)各地經(jīng)濟(jì)水平不同，以廣東地區(qū)為例，一類地區(qū)以3萬以上不滿80萬元為“數(shù)額較大”，二類地區(qū)以2萬元以上不滿60萬元為“數(shù)額較大”。
未超過三個(gè)月，自挪用之日起開始計(jì)算。
3、挪用資金進(jìn)行非法活動(dòng)。
行為人挪用資金后，將資金用于進(jìn)行非法活動(dòng)，包括用于賭博、投資非法產(chǎn)業(yè)、資助犯罪等行為。需要注意的是，此種情況下認(rèn)定為挪用資金罪，不受挪用時(shí)間及挪用金額的影響，一旦挪用用于非法活動(dòng)，便構(gòu)成挪用資金罪，需要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。
4、挪用本單位資金數(shù)額巨大，或者數(shù)額較大不退還。
挪用本單位資金數(shù)額巨大。根據(jù)各地經(jīng)濟(jì)水平不同，以廣東地區(qū)為例，一類地區(qū)以80萬元以上為“數(shù)額巨大”，二類地區(qū)以60萬元以上為“數(shù)額巨大”。 此種情況下不受挪用時(shí)間及挪用金額的影響，一旦構(gòu)成數(shù)額巨大，便構(gòu)成挪用資金罪。
數(shù)額較大，并且挪用后不進(jìn)行退還。此種情況下，同樣不受挪用時(shí)間及挪用金額的影響，在挪用資金被發(fā)現(xiàn)后，不進(jìn)行退換，并且數(shù)額較大，便構(gòu)成挪用資金罪。
上述情況，根據(jù)舉輕以明重的原則，如果有更惡劣的犯罪行為存在于上述條件之上，當(dāng)然也構(gòu)成挪用資金罪。行為人一旦構(gòu)成挪用資金罪，如果被司法機(jī)關(guān)追究，則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如果行為人的行為不構(gòu)成犯罪的，那么只需承擔(dān)普通的民事責(zé)任。
職務(wù)侵占罪
我國《刑法》第二百七十一條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)”。
職務(wù)侵占罪與挪用資金罪的本質(zhì)區(qū)別，在于職務(wù)侵占以取得財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)為目的，而挪用資金僅僅是侵犯了資金的使用權(quán)和收益權(quán)，但并未侵犯處置權(quán)。因此在職務(wù)侵占犯罪中，不存在對(duì)財(cái)物的占有時(shí)間及使用用途影響犯罪構(gòu)成的問題。
對(duì)于職務(wù)侵占罪的犯罪構(gòu)成主要包括以下幾個(gè)方面：
客體要件
職務(wù)侵占罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。其行為是侵犯財(cái)物所有權(quán)的全部權(quán)能，且其侵占的是本單位的所有財(cái)物，不限于資金。
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客觀要件
（1）利用職務(wù)上的便利。所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)、職務(wù)有關(guān)的便利條件。主要包括：利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項(xiàng)的權(quán)力；依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限；依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左右其他人員，或者利用對(duì)己有所求人員的權(quán)限等。
（2）必須有侵占的行為。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財(cái)物化為私有，既包括將合法已持有的單位財(cái)物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為；又包括先不占有單位財(cái)物但利用職務(wù)之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉(zhuǎn)化為私有的行為。
（3）侵占的為本單位所有或占有的財(cái)產(chǎn)。本單位財(cái)產(chǎn)，是指單位依法占有的全部財(cái)產(chǎn)，包括本單位以自己名義擁有，或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權(quán)、無形財(cái)物權(quán)和債權(quán)。其具體形態(tài)可是建筑物、設(shè)備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標(biāo)等。
（4）必須達(dá)到數(shù)額較大的程度。如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財(cái)物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。根據(jù)各地經(jīng)濟(jì)水平不同，以廣東地區(qū)為例，廣東省高級(jí)人民法院《關(guān)于辦理公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員職務(wù)侵占、受賄、挪用資金等刑事犯罪案件適用法律若干問題的座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定，一類地區(qū)以2萬以上不滿40萬元為“數(shù)額較大”，40萬元以上為“數(shù)額巨大”；二類地區(qū)以1萬元以上不滿30萬元為“數(shù)額較大”，30萬元以上為“數(shù)額巨大”。
3
主體要件
本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位內(nèi)，除國家工作人員之外的其他工作人員。
4
主觀要件
本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業(yè)或其他單位財(cái)物的目的。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對(duì)本單位財(cái)物的占有、收益、處分的權(quán)利。職務(wù)侵占罪的故意內(nèi)容是以非法占為已有為目的，完全不打算歸還。
關(guān)于職務(wù)侵占罪，行為人只要本質(zhì)上出于非法占有目的，并利用了職務(wù)之便作出了非法占有的意思表示，且達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成本罪。值得注意的是，行為人對(duì)本單位財(cái)物的非法侵占一旦開始，便處于繼續(xù)狀態(tài)。但這只是非法侵占結(jié)果的繼續(xù)，并非本罪的侵占行為的繼續(xù)。侵占行為一旦完成，則應(yīng)視為本罪的既遂。至于未遂，則應(yīng)視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應(yīng)以未遂論處。
在處理民營、私營企業(yè)法定代表人挪用、占有企業(yè)資金的事務(wù)時(shí)，應(yīng)首先考慮從刑法的角度對(duì)當(dāng)事人的行為進(jìn)行分析。如果行為人的行為符合入罪條件，一旦司法機(jī)關(guān)進(jìn)行追究，則當(dāng)事人必然要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。反之，對(duì)于不構(gòu)成刑事標(biāo)準(zhǔn)的行為，只需認(rèn)定承擔(dān)民事責(zé)任即可。
來源華辯網(wǎng)
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