公司章程是公司依法制定的，是明確公司基本情況以及約束公司、股東、公司經(jīng)營管理人員的自治規(guī)則，是公司的憲章。股東共同一致的意思表示是公司章程能夠形成的基礎(chǔ)，在不違反法律法規(guī)的前提下，我國法律給予了公司足夠的自治權(quán)限，這就意味著公司章程的大部分內(nèi)容可以通過意思自治的表示形成具體的規(guī)則制度。公司在開展收并購活動(dòng)中對原有公司章程的審查也顯得尤為重要，為防止公司在成為目標(biāo)公司股東后受到原有公司章程的限制，我認(rèn)為應(yīng)對公司章程中的如下幾點(diǎn)進(jìn)行詳細(xì)的審查。
一、表決權(quán)與出資比例是否一致
表決權(quán)是公司及股東為了其自身利益通過股東會(huì)而行使的投票權(quán)，通常來說就是股東對股東會(huì)的方案作出一定表示的權(quán)利?！豆痉ā返?3條“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”。說明公司章程是可以規(guī)定股東的表決權(quán)不按照出資比例行使。當(dāng)然，這主要是針對非股份公司，因?yàn)橛邢薰臼蔷哂腥撕闲?、資合性雙重屬性，而股份公司則是完全以資本為導(dǎo)向。正是基于有限公司具有人合性的特點(diǎn)，所以在實(shí)踐中也存在表決權(quán)與出資比例不一致的可能性。公司章程里如有約定A股東出資40%但是占60%的表決權(quán)，那么新進(jìn)入的股東就可能在收購其余股東60%的股權(quán)后只享有40%的表決權(quán)，這樣就有可能達(dá)到出資少的股東卻實(shí)際控制公司
表決權(quán)的行使涉及股權(quán)自益權(quán)的核心要素，與每一位股東的根本權(quán)益息息相關(guān)，特別是作為新股東進(jìn)入目標(biāo)公司內(nèi)部，和原有的股東可能就公司的經(jīng)營理念、發(fā)展方向有所不同，在發(fā)現(xiàn)此類問題后，在收購前要求原公司就同股不同權(quán)的規(guī)定進(jìn)行修改。
二、認(rèn)繳公司新增資本比例與出資比例是否一致
我們知道當(dāng)公司出現(xiàn)需要增資的情況時(shí)，往往是公司經(jīng)營狀況比較好的時(shí)候，因?yàn)橹挥泄蓶|們最了解公司經(jīng)營狀況好壞，如果公司的經(jīng)營狀況不好，股東是不會(huì)增資的。至少是在股東看好公司經(jīng)營前景的情況下，股東才愿意增資。即使公司章程里出現(xiàn)認(rèn)繳新增資本比例與出資比例不一致的情況，按照公司法第34條“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！敝灰侨w股東一致意見的表示，那就是合法有效的。作為新加入的股東，且未發(fā)現(xiàn)公司章程里有相關(guān)約定，當(dāng)出現(xiàn)需要增值擴(kuò)股的時(shí)候，就會(huì)使自身陷入比較被動(dòng)的局面。
三、董事會(huì)選舉制度是否有特別規(guī)定
董事會(huì)是由股東會(huì)或股東大會(huì)選舉出來，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營活動(dòng)、管理的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，任何一個(gè)新股東進(jìn)入目標(biāo)公司必然會(huì)對董事會(huì)成員進(jìn)行調(diào)整和任免。但是根據(jù)《公司法》第46條的規(guī)定“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任”只對董事的最長任期做出了限制，至于董事任期在三年期限內(nèi)的具體時(shí)間則是由公司章程規(guī)定，且公司法中也未要求所有董事的任期都是相同的。因此，在公司章程中規(guī)定每一位董事的不同任期是不違反公司法的規(guī)定，由此可以推導(dǎo)出一個(gè)可能性，即公司章程可以規(guī)定董事的更換每年只能改選1/4或1/3等，這對于新加入的股東來說并不是一件好事，因?yàn)橛羞@類條款的存在，即便是有足夠的股權(quán)，也無法在短時(shí)間內(nèi)對董事會(huì)做出實(shí)質(zhì)性改組，無法快速掌握公司控制權(quán)。
四、是否訂立公正價(jià)格條款
這個(gè)條款在股份有限公司里尤為明顯，在公司章程中設(shè)置公正價(jià)格條款，使股東在售股時(shí)享受“同股同酬”的好處，同時(shí)還會(huì)約定當(dāng)收購高于某一比例時(shí)，收購方就必須將收購的意向同全體股東商議，而不能只是幾個(gè)股東，全體股東都有權(quán)利按其提出的價(jià)格出售或者不出售的權(quán)利。其目的在于限制收購方惡意壓價(jià)，要求出價(jià)收購人對所有股東支付相同的價(jià)格。若當(dāng)初只是和某幾個(gè)股東初步達(dá)成一致，因?yàn)楣菊鲁讨械谋緱l約定，勢必會(huì)增加收購成本以及延長收購時(shí)間。
五、絕對多數(shù)條款的設(shè)置
公司法僅就特別重要的特別決議事項(xiàng)作明確規(guī)定，其他特別決議事項(xiàng)則由公司章程補(bǔ)充規(guī)定。事實(shí)上，《公司法》第44條、第181條等法法條僅確認(rèn)了公司章程對這些事項(xiàng)規(guī)定由股東會(huì)進(jìn)行表決的權(quán)限。從形式上講，上述法條規(guī)定的事項(xiàng)均為法律對表決人數(shù)的強(qiáng)制性規(guī)定，但既然《公司法》并未禁止公司章程將其他事項(xiàng)也納入特別決議中，因而也完全可以由公司章程將其明確規(guī)定為特別決議事項(xiàng)?；谶@種自治授權(quán)將特別決議事項(xiàng)作了擴(kuò)大化規(guī)定。因此，可依公司自治原則在公司章程中對此加以靈活設(shè)定。如果公司章程所作更加嚴(yán)格的限制性規(guī)定事實(shí)上對于收購方來說并不是好事，雖然這種情況出現(xiàn)的概率比較小，但是在開展盡職調(diào)查的過程中也應(yīng)引起注意。
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