[原題]最新民訴法解釋:保全擔保程序的43個基本操作規(guī)則梳理
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一、法律適用規(guī)則
1. 民事訴訟法中的保全,按照保全標的的不同,可以劃分為財產(chǎn)保全、行為保全和證據(jù)保全;按照訴訟階段的不同,可以劃分為訴前保全、訴訟保全和裁判文書生效后進入執(zhí)行程序前的保全,其中訴訟保全主要包括一審訴訟保全、二審訴訟保全和再審訴訟保全;按照最初受理機關(guān)的不同,可以劃分為法院保全、仲裁保全(含仲裁前保全和仲裁程序中的保全)。上述各類保全擔保程序應(yīng)根據(jù)個案的具體情形,分別適用本操作規(guī)則。
2. 根據(jù)《民事訴訟法》第一百零四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百六十七條的規(guī)定,被申請人申請解除保全而提供擔保的,財產(chǎn)保全的被保全人申請變更保全標的物而提供其他等值擔保財產(chǎn)的,可以參照適用本操作規(guī)則。
3. 訴前保全擔保程序的基本法律適用依據(jù)為:《民事訴訟法》第一百零一條第一款后半段、第八十一條第三款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十八條第二款、第一百五十二條第一款、第二款、第一百六十四條。
4. 訴訟保全擔保程序的基本法律適用依據(jù)為:《民事訴訟法》第一百條第二款、第八十一條第三款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十八條第二款、第一百五十二條第一款、第三款、第一百六十四條。
5. 二審和再審訴訟中的保全擔保,應(yīng)適用上述訴訟保全擔保程序的基本法律依據(jù), 同時,啟動該程序的直接法律依據(jù)分別為:《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百六十二條第一款、第二款。
6. 《民事訴訟法》及其司法解釋未規(guī)定裁判文書生效后進入執(zhí)行程序前的保全擔保程序,但依保全擔保的目的及其與訴前保全擔保程序的共性,該程序應(yīng)適用訴前保全擔保程序的基本法律依據(jù)。同時,啟動該程序的直接法律依據(jù)為:《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百六十三條。
7. 仲裁前和仲裁程序中的保全擔保,應(yīng)適用相應(yīng)的上述訴前保全擔保和訴訟保全擔保的基本法律依據(jù),同時,啟動該程序的直接法律依據(jù)分別為:《仲裁法》第二十八條第一款、第二款、第四十六條。
8. 根據(jù)《民事訴訟法》第八十一條第二款、第三款、第一百零一條第一款后半段,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十八條第二款、第一百五十二條第二款的規(guī)定,申請人在訴前或仲裁前申請保全的,應(yīng)當提供擔保。
9. 根據(jù)《民事訴訟法》第八十一條第一款、第三款、第一百條第二款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十八條第二款、第一百五十二條第三款的規(guī)定,申請人在訴訟或仲裁程序中申請保全的,是否提供擔保以及擔保的數(shù)額由人民法院審查決定。
10. 根據(jù)《民事訴訟法》第八十一條第一款、第三款、第一百條第一款后半段、第二款,《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百五十二條第三款的規(guī)定,人民法院在訴訟中可以依職權(quán)采取保全措施,并決定當事人是否應(yīng)當提供擔保以及擔保的數(shù)額。
二、擔保審查規(guī)則
11. 保全擔保的目的是為了防止惡意訴訟,在保全錯誤的情況下賠償因?qū)嵤┍H斐傻谋簧暾埲说膿p失。因此,對申請人所提保全擔保的審查應(yīng)當以平等保護案件各方當事人的合法權(quán)益、防止當事人濫用保全申請權(quán)和便于人民法院審判、執(zhí)行為基本原則。
12. 根據(jù)訴訟階段的不同,對申請人所提保全擔保,應(yīng)分別由立案庭、審判庭、執(zhí)行局等受理保全申請的部門負責審查。
13. 申請人在訴前或仲裁前申請保全的,人民法院應(yīng)當責令其在一定期限內(nèi)提供擔保。申請人逾期不提供擔?;蛘卟荒芴峁┛煽繐5?,人民法院應(yīng)當裁定駁回其申請。
14. 申請人在訴訟或仲裁程序中申請保全的,人民法院可以根據(jù)案件的具體情況責令其在一定期限內(nèi)提供擔保。人民法院審查決定申請人應(yīng)提供擔保而申請人逾期不提供或者不能提供可靠擔保的,應(yīng)當裁定駁回其申請。
15. 人民法院在訴訟中依職權(quán)采取保全措施,并決定相關(guān)當事人(即受有保全利益的當事人,以下統(tǒng)稱為申請人)應(yīng)提供相應(yīng)擔保,相關(guān)當事人不提供的,應(yīng)當裁定解除保全。
16. 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百五十二條第一款的規(guī)定,人民法院審查決定申請人提供保全擔保的,應(yīng)當書面通知申請人。書面通知應(yīng)當包含如下主要內(nèi)容:(1)標題:××××人民法院責令擔保通知書;(2)案號:(××××)××字第××號;(3)正文:首先寫明申請保全人的姓名或名稱,然后另起一行表述:“本院在……(寫明當事人姓名或名稱和案由)一案中,依法作出(××××)××字第××號民事裁定。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條(訴前保全適用第一百零一條)、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百五十二條之規(guī)定,你(或公司、單位等,即申請保全人)接到本通知之日起××日內(nèi)向本院提供……(寫明擔保方式、擔保金額等)。逾期不提供的,本院將依法駁回你(或公司、單位等,即申請保全人)的保全申請?!保?)尾部:寫明通知書的做出日期并加蓋做出法院的院印。
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17. 根據(jù)《民事訴訟法》第八十一條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十八條第二款的規(guī)定,證據(jù)保全可能對他人造成損失的,人民法院應(yīng)當書面通知申請人提供相應(yīng)的擔保。書面通知應(yīng)當包含如下主要內(nèi)容:(1)標題:××××人民法院責令擔保通知書;(2)案號:(××××)××字第××號;(3)正文:首先寫明申請保全人的姓名或名稱,然后另起一行表述:“你方因與 ×××(對方當事人的姓名或者名稱及案由)糾紛一案,你方(或×××)于××××年××月××日向本院提出關(guān)于……(當事人申請保全的證據(jù)名稱)證據(jù)保全的申請。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十八條的規(guī)定,你方應(yīng)當在收到本通知之日起××日內(nèi)提供……(具體的擔保方式),作為擔保。逾期不提供擔保的,視為放棄申請?!保?)尾部:寫明通知書的做出日期并加蓋做出法院的院印。
18. 申請人提出保全申請或人民法院依職權(quán)采取保全措施后,根據(jù)《民事訴訟法》及其司法解釋的規(guī)定,在應(yīng)當提供擔?;蛉嗣穹ㄔ贺熈钐峁5那闆r下,可以由申請人本人或案外人提供擔保。
19. 申請人提供擔?;虬竿馊藶樯暾埲颂峁5模嗣穹ㄔ簯?yīng)當責令其出具擔保函。以申請人出具的訴訟保全擔保函為例,擔保函應(yīng)當包含如下主要內(nèi)容:(1)標題:訴訟保全擔保函;(2)首部:寫明擔保人、被擔保人(即申請保全人)的姓名或名稱等基本情況;(3)正文:首先寫明“擔保人×××在與被保全人×××(若系案外人提供擔保的,則寫‘擔保人×××在被擔保人×××與被保全人×××’)……(寫明案由)一案(若為訴前保全,則寫‘糾紛’)中,為本人(若系案外人提供擔保的,則寫‘被擔保人×××’)申請的訴訟保全提供擔保,內(nèi)容如下:”,然后另起一行表述:“將財產(chǎn)……(寫明擔保財產(chǎn)的類型、名稱)在××元以內(nèi),為本人(或被擔保人)所提訴訟保全申請?zhí)峁!H绫粨H嗽V訟保全申請錯誤,擔保人×××愿意賠償被保全人×××因訴訟保全遭受的損失。此致××××人民法院”;(4)尾部:由擔保人簽名,注明出具擔保函的日期,并將有關(guān)擔保財產(chǎn)具體情況的材料作為附件一并列明。以上內(nèi)容系以訴訟保全為例,在訴前保全情形下,擔保函的內(nèi)容應(yīng)注意更改標題與正文中“訴訟保全”等個別法律概念。若系信用擔保,也應(yīng)對擔保函的內(nèi)容作相應(yīng)更改。
20. 申請人或案外人提供保全擔保的方式,可以參照執(zhí)行《物權(quán)法》、《擔保法》等擔保法律法規(guī)的規(guī)定,可以是現(xiàn)金、實物、財產(chǎn)性權(quán)利等物的擔保,也可以是具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民真實、明確地為申請人提供的連帶責任保證。人民法院可以根據(jù)擔保人的資信狀況、案件情況、擔保財產(chǎn)的價值以及實現(xiàn)的難易程度等決定接受擔保的方式。需要注意的是,保全擔保畢竟不是發(fā)生在借貸、買賣等民事活動中,故與《物權(quán)法》、《擔保法》等規(guī)定的擔保又有不同之處,人民法院在審查相關(guān)擔保時應(yīng)與之區(qū)別對待。例如,申請人或擔保人系社會公眾普遍認知的特大型企業(yè)或者有足夠資產(chǎn)的金融機構(gòu)、非銀行金融機構(gòu)的,經(jīng)審查并認可后,可以允許其在注冊資本或者運營資金額范圍內(nèi)以本企業(yè)的信用作擔保。因為這類申請人或擔保人資信可靠、財力雄厚,足以承擔因保全錯誤造成的損失。
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21. 根據(jù)《擔保法》及其相關(guān)司法解釋的規(guī)定,國家機關(guān)、學校、幼兒園、醫(yī)院以及以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體、企業(yè)法人的分支機構(gòu)和職能部門等,不能作為擔保人提供保全擔保。
22. 經(jīng)國家金融管理機關(guān)批準設(shè)立的具有訴訟擔保業(yè)務(wù)許可的擔保公司,可以作為保全擔保人。經(jīng)人民法院審查并認可后,該擔保人可以本企業(yè)的信用作擔保。對于擔保公司提供信用擔保的額度,人民法院應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況及擔保公司的資產(chǎn)情況予以限定,比如《上海市高級人民法院關(guān)于財產(chǎn)保全工作的規(guī)定》(滬高法(審)〔2014〕3號)規(guī)定:“1件案件提供信用擔保的額度不得超過其凈資產(chǎn)的30%?!?/span>
23. 對于擔保人提供的信用擔保,人民法院應(yīng)當給予更嚴格的審查。在主體審查方面,提供信用擔保的主體應(yīng)限于本文提及的社會公眾普遍認知的特大型企業(yè)或者有足夠資產(chǎn)的金融機構(gòu)、非銀行金融機構(gòu)以及擔保公司;在內(nèi)容審查方面,人民法院應(yīng)當責令其提供由法定代表人簽名并加蓋企業(yè)法人公章的連帶責任保證擔保函、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本(留存復印件)、法定代表人身份證明書、最近六個月的資產(chǎn)負債表、損益表以及由其基本賬戶開戶銀行或者審計機構(gòu)出具的資信證明以及《公司法》規(guī)定的相關(guān)文件材料。
24. 下列財產(chǎn)不得作為擔保財產(chǎn):(1)企業(yè)、社會、政府等籌集的用于保障下崗職工基本生活的專項資金;(2)社會保險機構(gòu)開設(shè)的社會保險基金賬戶及資金;(3)醫(yī)療費清欠專項資金;(4)封閉貸款結(jié)算專戶資金;(5)軍隊、武警部隊等保密單位開設(shè)的“特種預算存款”、“特種其他存款”和連隊賬戶的存款(軍隊、武警部隊的其他存款除外);(6)證券經(jīng)營機構(gòu)、期貨經(jīng)紀機構(gòu)的交易保證金(失去保證金作用的除外);(7)法律和司法解釋規(guī)定的其他不得采取保全措施的財產(chǎn)。
25. 擔保人提供一定數(shù)額的現(xiàn)金作為保全擔保的,人民法院應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況審查決定具體數(shù)額。該數(shù)額一般不應(yīng)低于因申請保全錯誤可能造成被保全人財產(chǎn)損失的金額;確定可能造成被保全人財產(chǎn)損失金額有困難的,人民法院應(yīng)當確定相應(yīng)的合理數(shù)額。比如上述《上海市高級人民法院關(guān)于財產(chǎn)保全工作的規(guī)定》規(guī)定:“可以參考下列標準分段累積計算現(xiàn)金擔保金額:保全金額在1000萬元以下部分按20%計,保全金額在1000萬元至1億部分按10%計,保全金額在1億以上部分按5%計?!?/span>
26. 作為擔保財產(chǎn)的實物,人民法院應(yīng)當審查其是否為擔保人自己所有、實際占有和能夠流轉(zhuǎn)的財產(chǎn)。對于價值難于保證,易損及消耗較快,不易控制的動產(chǎn),原則上不能作為擔保財產(chǎn)。
27. 擔保人提供實物擔保的,人民法院應(yīng)當責令其提供擔保實物清單、存放地點以及保管人員名單或者倉單等物權(quán)憑證或者購物發(fā)票、轉(zhuǎn)讓合同、同類商品市場價格等有效證明材料。以已經(jīng)登記的不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)擔保的,還應(yīng)當提供登記機關(guān)出具的他項權(quán)利登記信息和無司法限制等證明文件。實物價值一般應(yīng)當高于申請保全的金額,必要時還需提供具備評估資質(zhì)的評估機構(gòu)對實物價值的評估報告。
28. 以債券、存款單、提單、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益證書等權(quán)利憑證標示的財產(chǎn)性權(quán)利作為擔保財產(chǎn),應(yīng)當滿足下列條件:(1)為擔保人自己所有;(2)依法可以實際行使;(3)具有價值;(4)能夠處分并可以直接交易變現(xiàn)。財產(chǎn)性權(quán)利的價值一般應(yīng)當高于申請保全的金額,必要時還需提供具備評估資質(zhì)的評估機構(gòu)對實物價值的評估報告。
29. 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百五十二條第二款的規(guī)定,申請人在訴前或仲裁前申請財產(chǎn)保全的,一般應(yīng)當提供相當于申請保全金額的足額擔保;情況特殊的,人民法院可以酌情處理。申請人在訴前或仲裁前申請行為保全的,申請人提供的擔保財產(chǎn)額,由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。申請人在訴前或仲裁前申請證據(jù)保全,涉及財產(chǎn)的,適用訴前財產(chǎn)保全擔保財產(chǎn)額的規(guī)定,其他適用訴前行為保全擔保財產(chǎn)額的規(guī)定。
30. 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百五十二條第三款的規(guī)定,申請人在訴訟或仲裁程序中申請保全或者人民法院在訴訟中依職權(quán)采取保全措施的,人民法院應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況,決定申請人應(yīng)當提供的擔保財產(chǎn)額。
31. 在保全申請人已提供擔保、人民法院已采取保全措施后,根據(jù)案件的具體審理情況,人民法院可以決定申請人是否應(yīng)當繼續(xù)提供擔保,以及繼續(xù)提供擔保的方式和數(shù)額。
32. 法官對于擔保人提供的擔保財產(chǎn)額享有自由裁量權(quán)。符合下列情形之一的訴訟保全案件,根據(jù)當事人申請,經(jīng)審查可以酌情減少擔保財產(chǎn)額或免除其提供擔保的義務(wù):(1)雙方當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確且有充分證據(jù)加以證明的案件,如銀行請求償還貸款的案件;(2)保全申請人為資信良好、財力雄厚的民商事主體的案件;(3)擬保全的財產(chǎn)為銀行賬戶資金、對第三人的到期債權(quán)等,或者保全措施只限制財產(chǎn)處分權(quán)并不限制其使用權(quán)的案件,如限制不動產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)變更登記等;(4)勞動者作為申請人且經(jīng)濟確有困難或者有證據(jù)證明用人單位存在欠薪逃匿可能的勞動爭議案件;(5)申請人提供相關(guān)證據(jù)證明其屬于《訴訟費交納辦法》第四十五條至第四十七條規(guī)定的司法救助對象的案件,如主張給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、人身損害賠償金、農(nóng)民工工資等特殊性質(zhì)案件;(6)夫妻一方申請對配偶的個人財產(chǎn)或者夫妻共同財產(chǎn)采取保全措施的案件。
33. 符合下列情形之一的案件,經(jīng)審查可以酌情要求提供較高的擔保財產(chǎn)額或提供相當于請求保全數(shù)額的足額擔保:(1)申請人在訴前或仲裁前申請財產(chǎn)保全的案件;(2)申請人在訴前或仲裁前申請證據(jù)保全且涉及財產(chǎn)的案件;(3)申請人的訴訟請求依法得到支持的可能性很小或者其證據(jù)明顯不能證明其主張的案件,如請求過高的違約金等;(4)若保全錯誤可能給他人造成較大損失的案件,如被保全人的財產(chǎn)為連環(huán)買賣合同的標的物,保全錯誤可能造成其較大違約損失的;(5)擬保全的財產(chǎn)對被保全人的生產(chǎn)經(jīng)營有重大影響的案件,如原材料、半成品、正在使用的生產(chǎn)設(shè)備等。[法客帝國(Empirelawyers)出品]
三、擔保財產(chǎn)保全規(guī)則
34. 根據(jù) 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百六十四條的規(guī)定,對保全申請人或者他人提供的擔保財產(chǎn),人民法院應(yīng)當制作保全裁定,依法辦理查封、扣押、凍結(jié)等手續(xù)。
35. 人民法院在保全擔保裁定實施過程中,發(fā)現(xiàn)申請人所提擔保不足擔保額,或產(chǎn)權(quán)歸屬有爭議,或無法采取保全措施等瑕疵的,應(yīng)當立即通知申請人更換或補足擔保額。申請人不予更換或補足擔保額的,人民法院應(yīng)當裁定駁回其對不足擔保額部分的保全申請。
36. 根據(jù) 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百六十二條的規(guī)定,第二審人民法院裁定對第一審人民法院采取的擔保財產(chǎn)保全措施予以續(xù)?;蛘卟扇⌒碌谋H胧┑?,可以自行實施,也可以委托第一審人民法院實施;再審人民法院裁定對原擔保財產(chǎn)保全措施予以續(xù)?;蛘卟扇⌒碌谋H胧┑?,可以自行實施,也可以委托原審人民法院或者執(zhí)行法院實施。二審、再審人民法院在委托一審或執(zhí)行法院辦理擔保財產(chǎn)保全時,應(yīng)出具委托函。委托函應(yīng)當包含如下主要內(nèi)容:(1)標題:××××人民法院委托訴訟財產(chǎn)保全函;(2)案號:(××××)××字第××號;(3)正文:首先寫明受托法院的名稱,然后另起一行表述:“本院在審理……(寫明當事人姓名或名稱和案由)一案中,依法作出(××××)××字第××號民事裁定(寫明訴訟財產(chǎn)保全民事裁定案號)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百六十二條之規(guī)定,現(xiàn)委托你院對被保全人的財產(chǎn)……(寫明財產(chǎn)類型、名稱)在××元以內(nèi),予以查封(或扣押、凍結(jié))。請盡快辦理,并將查封(或扣押、凍結(jié))情況及時告知我院?!保?)尾部:寫明委托函的做出日期,加蓋做出法院的院印,并將有關(guān)擔保財產(chǎn)具體情況的材料作為附件一并列明。
37. 申請人以現(xiàn)金賬戶內(nèi)的資金提供擔保的,人民法院應(yīng)當根據(jù)申請人提供的賬戶,裁定凍結(jié)現(xiàn)金賬戶內(nèi)的資金。申請人也可以將現(xiàn)金直接匯付人民法院,人民法院收到該現(xiàn)金后,應(yīng)向申請人出具收據(jù)。
38. 申請人以實物提供擔保的,人民法院應(yīng)當責令其提供該實物的產(chǎn)權(quán)證照原件,并在依法辦理實物查封、扣押等保全手續(xù)后,將實物產(chǎn)權(quán)證照原件退還申請人。
39. 申請人以債券、存款單、提單、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益證書等權(quán)利憑證標示的財產(chǎn)性權(quán)利提供擔保的,人民法院應(yīng)當要求其提供債券、存款單、提單、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)益證書等權(quán)利憑證原件,在對該財產(chǎn)性權(quán)利采取保全措施后,可以將權(quán)利憑證原件退還申請人。申請人提供存單、銀行票據(jù)做擔保的,人民法院應(yīng)向銀行送達裁定書及停止支付協(xié)助執(zhí)行通知書。申請人提供倉單、提單做擔保的,人民法院應(yīng)向單下貨物看儲管理部門送達裁定書及查封單下貨物協(xié)助執(zhí)行通知書。申請人提供股權(quán)做擔保的,人民法院應(yīng)向股權(quán)登記部門送達裁定書及凍結(jié)股權(quán)協(xié)助執(zhí)行通知書,或?qū)⒉枚〞皟鼋Y(jié)股權(quán)協(xié)助執(zhí)行通知書送達被持有股權(quán)企業(yè)。申請人提供知識產(chǎn)權(quán)做擔保的,人民法院應(yīng)向知識產(chǎn)權(quán)管理部門送達保全裁定及協(xié)助執(zhí)行通知書。上述協(xié)助執(zhí)行通知書應(yīng)當包含的主要內(nèi)容,可以參照執(zhí)行程序中協(xié)助執(zhí)行通知書的內(nèi)容確定。
40. 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百五十四條的規(guī)定,人民法院應(yīng)當妥善保管被查封、扣押、凍結(jié)的擔保財產(chǎn),不宜由人民法院保管的,人民法院可以指定被保全人負責保管;不宜由被保全人保管的,可以指定他人或者申請保全人保管。指定保管人應(yīng)當使用通知書,通知書應(yīng)當包含以下主要內(nèi)容:(1)標題:××××人民法院指定保管人通知書;(2)案號:(××××)××字第××號;(3)正文:首先寫明保管人的姓名或名稱,然后另起一行表述:“本院在……(寫明當事人的姓名或名稱和案由)一案中,依法作出(××××)××字第××號民事裁定。因保全擔保財產(chǎn)不宜由人民法院保管,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百五十四條、第一百五十五條的規(guī)定,通知如下:被保全人(或申請保全人、其他人)×××負責保管被查封(或被扣押、被凍結(jié))的擔保財產(chǎn),在查封(或扣押、凍結(jié))期間不得使用被查封(或被扣押、被凍結(jié))的財產(chǎn)。在查封(或扣押、凍結(jié))期間內(nèi),被保全人(或申請保全人、其他人)不得轉(zhuǎn)移被查封(或被扣押、被凍結(jié))的財產(chǎn),不得對被查封(或被扣押、被凍結(jié))財產(chǎn)設(shè)定權(quán)利負擔,不得有妨礙擔保財產(chǎn)保全的其他行為。(若允許被保全人繼續(xù)使用擔保財產(chǎn),則寫:被保全人×××負責保管其被查封(或被扣押、被凍結(jié))的擔保財產(chǎn)。在查封(或扣押、凍結(jié))期間內(nèi),被保全人×××可以使用被查封(或被扣押、被凍結(jié))的財產(chǎn);但因被保全人×××的過錯造成被查封(或被扣押、被凍結(jié))財產(chǎn)損失的,應(yīng)由自己承擔責任。在查封(或扣押、凍結(jié))期間內(nèi),被告不得轉(zhuǎn)移被查封(或被扣押、被凍結(jié))的財產(chǎn),不得對被查封(或被扣押、被凍結(jié))財產(chǎn)設(shè)定權(quán)利負擔,不得有妨礙擔保財產(chǎn)保全的其他行為。)”(4)尾部:寫明通知書的做出日期并加蓋做出法院的院印。
41. 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百五十五條的規(guī)定,由人民法院指定被保全人保管的擔保財產(chǎn),如果繼續(xù)使用對該財產(chǎn)的價值無重大影響,可以允許被保全人繼續(xù)使用;由人民法院保管或者委托他人、申請保全人保管的擔保財產(chǎn),人民法院和其他保管人不得使用。
42.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第一百六十六條第一款的規(guī)定,對擔保財產(chǎn)裁定采取保全措施后,有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當作出解除保全裁定:(1)保全確有錯誤的;(2)申請人與被申請人協(xié)商一致,同意解除擔保財產(chǎn)保全措施的;(3)申請人撤回保全申請或者放棄債權(quán)的;(4)被申請人書面表明不追究申請人保全申請錯誤的賠償責任的;(5)訴前或仲裁前保全,申請人未在法定期間內(nèi)提起訴訟或申請仲裁的;(6)申請人撤訴或者撤回仲裁申請的;(7)申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的;(8)人民法院認為應(yīng)當解除保全的其他情形。
43. 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百六十六條第二款的規(guī)定,人民法院解除以登記方式實施的擔保財產(chǎn)保全措施的,應(yīng)當向登記機關(guān)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。協(xié)助執(zhí)行通知書應(yīng)當包含的主要內(nèi)容,可以參照執(zhí)行程序中協(xié)助執(zhí)行通知書的內(nèi)容確定。[法客帝國(Empirelawyers)出品]
附:保全擔保程序的法律適用依據(jù)
一、中華人民共和國民事訴訟法
第八十一條 在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據(jù),人民法院也可以主動采取保全措施。
因情況緊急,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請保全證據(jù)。
證據(jù)保全的其他程序,參照適用本法第九章保全的有關(guān)規(guī)定。
第一百條 人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件,根據(jù)對方當事人的申請,可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。
人民法院采取保全措施,可以責令申請人提供擔保,申請人不提供擔保的,裁定駁回申請。
人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當立即開始執(zhí)行。
第一百零一條 利害關(guān)系人因情況緊急,不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的,可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當提供擔保,不提供擔保的,裁定駁回申請。
人民法院接受申請后,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的,應(yīng)當立即開始執(zhí)行。
申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應(yīng)當解除保全。
二、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋
第九十八條 當事人根據(jù)民事訴訟法第八十一條第一款規(guī)定申請證據(jù)保全的,可以在舉證期限屆滿前書面提出。
證據(jù)保全可能對他人造成損失的,人民法院應(yīng)當責令申請人提供相應(yīng)的擔保。
第一百五十二條 人民法院依照民事訴訟法第一百條、第一百零一條規(guī)定,在采取訴前保全、訴訟保全措施時,責令利害關(guān)系人或者當事人提供擔保的,應(yīng)當書面通知。
利害關(guān)系人申請訴前保全的,應(yīng)當提供擔保。申請訴前財產(chǎn)保全的,應(yīng)當提供相當于請求保全數(shù)額的擔保;情況特殊的,人民法院可以酌情處理。申請訴前行為保全的,擔保的數(shù)額由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。
在訴訟中,人民法院依申請或者依職權(quán)采取保全措施的,應(yīng)當根據(jù)案件的具體情況,決定當事人是否應(yīng)當提供擔保以及擔保的數(shù)額。
第一百六十二條 第二審人民法院裁定對第一審人民法院采取的保全措施予以續(xù)?;蛘卟扇⌒碌谋H胧┑模梢宰孕袑嵤?,也可以委托第一審人民法院實施。
再審人民法院裁定對原保全措施予以續(xù)?;蛘卟扇⌒碌谋H胧┑?,可以自行實施,也可以委托原審人民法院或者執(zhí)行法院實施。
第一百六十三條 法律文書生效后,進入執(zhí)行程序前,債權(quán)人因?qū)Ψ疆斒氯宿D(zhuǎn)移財產(chǎn)等緊急情況,不申請保全將可能導致生效法律文書不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以向執(zhí)行法院申請采取保全措施。債權(quán)人在法律文書指定的履行期間屆滿后五日內(nèi)不申請執(zhí)行的,人民法院應(yīng)當解除保全。
第一百六十四條 對申請保全人或者他人提供的擔保財產(chǎn),人民法院應(yīng)當依法辦理查封、扣押、凍結(jié)等手續(xù)。
第一百六十六條 裁定采取保全措施后,有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當作出解除保全裁定:
(一)保全錯誤的;
(二)申請人撤回保全申請的;
(三)申請人的起訴或者訴訟請求被生效裁判駁回的;
(四)人民法院認為應(yīng)當解除保全的其他情形。
解除以登記方式實施的保全措施的,應(yīng)當向登記機關(guān)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書。
第一百六十七條 財產(chǎn)保全的被保全人提供其他等值擔保財產(chǎn)且有利于執(zhí)行的,人民法院可以裁定變更保全標的物為被保全人提供的擔保財產(chǎn)。
三、中華人民共和國仲裁法
第二十八條 一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以申請財產(chǎn)保全。
當事人申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應(yīng)當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。
申請有錯誤的,申請人應(yīng)當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。
第四十六條 在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,當事人可以申請證據(jù)保全。當事人申請證據(jù)保全的,仲裁委員會應(yīng)當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。
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