經(jīng)常有人問我,律師什么時候介入刑事案件最好。許多人認(rèn)為律師應(yīng)該在法院階段介入才能實際開展工作,所謂“律師的主戰(zhàn)場在法庭”。作為“審前辯護(hù)”的擁躉者,我向來主張刑事辯護(hù)“律師介入越早越好”,必能等到“木已成舟”。
1、無罪案件,律師“提前攔截”
刑事案件分為兩大類,即“無罪案件”與“有罪案件”。對于無罪案件,律師需要盡快介入“提前攔截”。無罪案件絕大部分都是在偵查階段被“過濾”,這就使得普準(zhǔn)逮捕階段律師的無罪辯護(hù)尤其重要。《中華人民共和國國家賠償法》第二十一條第三款規(guī)定“對公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的,作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)”,這也就意味著批準(zhǔn)逮捕階段是錯案賠償責(zé)任從偵查機(jī)關(guān)向檢察機(jī)關(guān)“轉(zhuǎn)移”的時間節(jié)點,辯護(hù)律師的法律意見客觀上在幫助檢察機(jī)關(guān)“風(fēng)險防控”把關(guān)。辯護(hù)律師此時提出案件可能無罪的意見最有可能被檢察機(jī)關(guān)接受,絕大部分的“不批捕”無罪釋放,就在此階段完成。
即使批準(zhǔn)逮捕階段辯護(hù)律師的意見沒有被檢察機(jī)關(guān)接受,辯護(hù)律師還可以提起羈押必要性審查,并在審查起訴階段提出“不起訴”辯護(hù)意見。鑒于“不批準(zhǔn)逮捕”只需要辦案檢察官作出決定即可,而“不起訴”決定需要辦案檢察官提請檢察委員會討論決定,這就使得“不起訴”成功率要比“不起訴”少得多。我每年都有爭取到“不批捕”的案件,卻不能保證每年都有“不起訴”案件,畢竟批準(zhǔn)逮捕后錯案風(fēng)險已經(jīng)轉(zhuǎn)移到檢察院,要檢察院“自查自糾”不起訴有些困難——檢察院極有可能“將錯就錯”起訴至法院,將錯案風(fēng)險“移交”給下家。
2、有罪案件,律師“跟蹤服務(wù)”
如果說“無罪案件”辯護(hù)律師以爭取無罪釋放為第一要務(wù),“讓無辜者免受冤屈”;那么“有罪案件”則辯護(hù)律師需要“跟蹤服務(wù)”,“讓有罪者罰當(dāng)其罪”。即使是有罪的案件,也分為“事實有罪”與“證據(jù)有罪”?!笆聦嵱凶铩敝挥挟?dāng)事人知道,辯護(hù)律師只知道“證據(jù)有罪”。“客觀事實”是什么辯護(hù)律師與辦案機(jī)關(guān)都不清楚,只有公訴機(jī)關(guān)按照法定程序與法理邏輯“有效證明”被告人有罪,才屬于“證據(jù)有罪”。因此,即使是“事實有罪”的案件,辯護(hù)律師也可以“提前介入”提供全程服務(wù),甚至堅持“無罪辯護(hù)”。我曾代理了邱某被控貪污罪案件,邱某等7人都有認(rèn)罪都有退贓,但我們卻發(fā)現(xiàn)反貪部門的調(diào)查取證極為單薄,嚴(yán)重依賴被告人供述。結(jié)果當(dāng)然是我們堅持無罪辯護(hù),檢察院被迫撤回起訴。半年后,檢察院雖然二次起訴,但我們依舊堅持無罪辯護(hù),我們卓凡刑事辯護(hù)團(tuán)隊代理的3名被告人都爭取了免于刑事處罰。如果不是律師提前介入,如何能夠有充裕的時間了解案情、調(diào)查取證、模擬對抗演練,最終爭取到最有利的結(jié)果?
犯罪嫌疑人被羈押后,由于缺乏法律知識很容易被誘供甚至在偵查機(jī)關(guān)準(zhǔn)備好的詢問筆錄上簽名打指模。辯護(hù)律師提前介入,就可以幫犯罪嫌疑人“普法”,告訴他們?nèi)绾螌徍斯P錄內(nèi)容,如何避免被誘供或逼供。辯護(hù)律師甚至向他們解釋涉嫌罪名的犯罪構(gòu)成要件,哪種情況下構(gòu)成犯罪,哪種情況下不構(gòu)成犯罪,哪種情況下構(gòu)成輕罪,哪種情況下構(gòu)成重罪。律師當(dāng)然不能“個案指導(dǎo)”犯罪嫌疑人從而陷自己于不義,但他們可以提供“罪名解析”,幫助犯罪嫌疑人清楚案件構(gòu)成與發(fā)展方向。
3、疑難案件,律師“專業(yè)咨詢”
在“審前辯護(hù)”特別是“捕前辯護(hù)”中,律師更多是提供“專業(yè)咨詢服務(wù)”。辯護(hù)律師提供“專業(yè)咨詢”分為兩種,一種是“為犯罪嫌疑人提供專業(yè)咨詢”,另一種則是“為辦案機(jī)關(guān)提供專業(yè)咨詢”。每一次會見犯罪嫌疑人,既要了解“他做了什么”,也要了解“他被問了什么”,還要了解“他回答了什么”,從而推導(dǎo)出偵查機(jī)關(guān)的“偵查方向”。一旦清楚了偵查機(jī)關(guān)的“偵查方向”,辯護(hù)律師也就可以提前預(yù)判偵查機(jī)關(guān)掌握了哪些證據(jù)、還缺少哪些證據(jù)、本案無罪還是輕罪。辯護(hù)律師給犯罪嫌疑人提供的這些咨詢,其實是讓犯罪嫌疑人“明白案件情況”,避免“瞎猜”陷入慌亂與恐懼中。
辯護(hù)律師給辦案機(jī)關(guān)的“專業(yè)法律咨詢”主要通過“法律意見書”來完成。從撤案法律意見書到不批捕法律意見書,從取保候?qū)彿梢庖姇搅b押必要性審查法律意見書,從不起訴法律意見書到撤回起訴法律意見書,辯護(hù)律師把自己當(dāng)成辦案機(jī)關(guān)的法律顧問,幫助他們“有效查明事實,正確使用法律”,來避免辦案機(jī)關(guān)“先入為主”或“有罪推定”。辦案機(jī)關(guān)在“錯案追究制度”與“案件終身負(fù)責(zé)制”壓力下,也愿意聽聽辯護(hù)律師的意見,所謂“兼聽則明偏信則暗”。
刑事案件,律師介入越早越好。既能夠安撫犯罪嫌疑人,又能“提前攔截”可能無罪的案件,還能給“有罪案件”當(dāng)事人提供“跟蹤服務(wù)”。辯護(hù)律師只有窮盡審前辯護(hù)時,才進(jìn)兵臨城下的激烈“巷戰(zhàn)”中。如果放棄“城外野戰(zhàn)”,一開始就是“背城借一”,也就失去了先機(jī)。
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