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案情簡(jiǎn)介：

    原告以家庭承包方式取得4.8畝土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，2009年12月31日將其中的2.04畝土地轉(zhuǎn)讓給了本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的被告，原告一次性領(lǐng)取轉(zhuǎn)讓費(fèi)，發(fā)包方村委會(huì)蓋章同意。被告依約以土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)與人合作，搞農(nóng)業(yè)種植，并且有設(shè)施農(nóng)業(yè)建設(shè)的批文，后改變了農(nóng)業(yè)的的性質(zhì)，按照設(shè)施農(nóng)業(yè)的要求搞了設(shè)施建筑，原告于2015年1月26日，向法院起訴，要求確認(rèn)轉(zhuǎn)讓合同無效。

      本律師認(rèn)為，即使不是設(shè)施農(nóng)業(yè)，改變了土地的使用性質(zhì)，不能導(dǎo)致合同無效的法律后果，只能導(dǎo)致停止侵害、恢復(fù)原狀或賠償損失的后果，原告試圖引用《河北省農(nóng)村土地承包條例》認(rèn)定轉(zhuǎn)讓合同無效，引用《土地管理法》來約束雙方，認(rèn)為土地承包給本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的人，必須民主議定也不會(huì)站住腳，甚至混淆了流轉(zhuǎn)的前提，把家庭承包與其他形式的承包混為一談。以下是本律師的代理詞。

代理詞

根據(jù)原告的訴狀及庭審情況，提出以下代理意見：

一）原告不是合格的訴訟主體，請(qǐng)法院依法駁回起訴

   2009年12月31日原、被告之間簽訂了轉(zhuǎn)讓合同基于有兩個(gè)基本事實(shí)：原告有穩(wěn)定的非農(nóng)收入及穩(wěn)定的收入來源，該轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)發(fā)包方村委會(huì)蓋章同意。

   根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》41條規(guī)定，承包方有穩(wěn)定的非農(nóng)職業(yè)或穩(wěn)定的收入來源，經(jīng)發(fā)包方同意，可以將部分或全部土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)讓渡給其他從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的農(nóng)戶，由該農(nóng)戶同發(fā)包方確立新的承包關(guān)系，原承包方與發(fā)包方在該土地上的承包關(guān)系即行終止。

   因此關(guān)于涉案XX畝土地，自2009年12月31日起，原告已經(jīng)退出合同，不再擁有該涉案土地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，自然不是當(dāng)事人，涉案XX畝土地合同的當(dāng)事人就變成發(fā)包方和被告，原告也不是有利害關(guān)系的第三人，原告不能依據(jù)《河北省農(nóng)村土地承包合同》提起訴訟，建議法院駁回起訴。

二）承包方將承包地用于非農(nóng)建設(shè)，不能導(dǎo)致合同無效的法律后果

1、《農(nóng)村土地承包法》60條：承包方違法將承包地用于非農(nóng)建設(shè)，由縣級(jí)以上地方人民政府有關(guān)行政部門依法予以處罰。承包方給承包土地造成永久性損害的，發(fā)包方有權(quán)制止，并有權(quán)要求承包方賠償損失；

2、最高法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的司法解釋第8條：承包方違反農(nóng)村土地承包法17條規(guī)定，將承包地用于非農(nóng)建設(shè)或?qū)Τ邪卦斐捎谰眯該p害，發(fā)包方請(qǐng)求承包方停止侵害、恢復(fù)原狀或賠償損失的，應(yīng)予支持。

    根據(jù)上述法律及司法解釋的規(guī)定：承包方將承包地用于非農(nóng)的法律后果：停止侵害、恢復(fù)原狀或賠償損失，因此，不能導(dǎo)致合同無效的法律后果。在此，提請(qǐng)法庭注意向人民法院提出停止侵害、恢復(fù)原狀或賠償損失的權(quán)利人是發(fā)包方，原告顯然不是發(fā)包方，不是發(fā)包方就不具備起訴的權(quán)利，再一次證明原告不是合格的訴訟主體。

況且被告并不是擅自改變農(nóng)用地的性質(zhì)，被告取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)以后，與人開始施舍農(nóng)業(yè)建設(shè)，部分建筑符合國(guó)土資源部、農(nóng)業(yè)部建設(shè)的要求，國(guó)土發(fā)（2010）155號(hào)（2010、9、30），把用地已經(jīng)控制3%，但最多不超過20畝的要求，在控制范圍內(nèi)改變改變土地性質(zhì)，不用辦理農(nóng)轉(zhuǎn)非批準(zhǔn)手續(xù)，有XX村委會(huì)、XX鄉(xiāng)政府、XX縣國(guó)土局證明；有XX縣發(fā)改局備案說明。

三、原告存在的錯(cuò)誤觀點(diǎn)：

1、原告列舉《土地法》14條、15條，違反法律適用原則

自2003年3月1日《土地承包法》開始事實(shí)，根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”、“特別法優(yōu)于普通法”的適用原則，《土地管理法》對(duì)本案不再適用；

2、原告列舉“民主議定”,不適用本案流轉(zhuǎn)的情況

《土地承包法》48條“發(fā)包方將將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的人承包”前提是其他形式的承包，而不適用家庭承包的情形，涉案合同的轉(zhuǎn)讓，是以家庭承包的形式取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)后，才存在轉(zhuǎn)讓，（《土地承包法》32條規(guī)定“通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或其他方式流轉(zhuǎn)。”）

3、原告引用《河北省農(nóng)村土地承包條例》認(rèn)定轉(zhuǎn)讓合同無效，違反最高院司法解釋

根據(jù)最高法院關(guān)于合同法解釋1第4條有明文規(guī)定：合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國(guó)人大及其常委會(huì)在制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)?！逗颖笔∞r(nóng)村土地承包條例》顯然是地方性法規(guī)。

綜上，請(qǐng)法院依法裁定駁回起訴或判決駁回原告訴訟請(qǐng)求。

                代理人：河北福衡律師事務(wù)所

                       律師：李振功

                           2015-5-6