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持股員工的范圍
包括：(l)公司的正式員工，包括在公司工作和公司派往子公司、聯(lián)營企業(yè)工作的人員。公司的正式員工一般是指與公司簽有一年以上期勞動(dòng)合同的員工，不論是原國有企業(yè)的干部、全民工還是從勞動(dòng)市場招聘的人員，也不論是城市戶口還是農(nóng)村戶口的員工。試用期內(nèi)的員工、季節(jié)性的臨時(shí)工和其它雖然在公司工作、但與公司不存在勞動(dòng)關(guān)系的人員，不得參與持股。(2)公司的董事、監(jiān)事。公司的董事、監(jiān)事即使與公司沒有勞動(dòng)關(guān)系也應(yīng)參與持股。
員工持股的方式
1.員工直接持股。
員工直接持股是指員工以自然人身份持股，但是對于改制為有限責(zé)任公司的企業(yè)，由于受《公司法》中有限責(zé)任公司股東人數(shù)限制，在具體實(shí)踐中又分為以下3種情況：（1）部分小規(guī)模企業(yè)，假如內(nèi)部員工較少，在改制時(shí)持股員工可以直接以個(gè)人身份進(jìn)股。此法優(yōu)點(diǎn)是產(chǎn)權(quán)明晰，操縱規(guī)范，但只適宜股東200人以下的小企業(yè)，不適宜大、中型企業(yè)改制。（2）部分自然人代持。一些改制企業(yè)為了規(guī)避公司法對股東人數(shù)的限制，集中員工持股資金，并以其中的個(gè)別自然人名義登記注冊。但是這種方法極易造成股權(quán)法律糾紛，留下隱患，比如員工退休和調(diào)離時(shí)股份的繼續(xù)和轉(zhuǎn)讓題目，工商注冊變更題目等等，難以處理。（3）治理層和骨干員工共同持股。此形式是對上述兩種形式的綜合運(yùn)用，如經(jīng)營者以個(gè)人身份直接進(jìn)股，其他員工則集中進(jìn)股。這種形式集合了上述兩種形式的優(yōu)點(diǎn)，又可以避免這兩種形式的弊端，做到了揚(yáng)長避短。
自然人直接持股是指由員工個(gè)人以自己的名義持有名下的股權(quán)。對于員工個(gè)人而言，應(yīng)該說是最便捷也是最安全的一種持股方式。在國有大中型企業(yè)改制的實(shí)踐中，改制企業(yè)的員工以個(gè)人獲得的職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)充金作為對改制后新成立企業(yè)的股權(quán)投資，直接成為新企業(yè)的股東，同時(shí)也將是新企業(yè)的員工。這種方式是以員工個(gè)人作為持股主體的，是ESOP的最基本方式，也是最簡單、最直接的方式。
這種方式避免了由其他人或者其他機(jī)構(gòu)代持股份的代持成本(分為顯性成本和隱性成本)和信息損耗等不利因素。但這種簡單直接的方式卻無法在職工人數(shù)較多的企業(yè)當(dāng)中運(yùn)用?！豆痉ā芬?guī)定：有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人。在各地的股份有限公司登記批準(zhǔn)的實(shí)踐過程中，絕大部分審批機(jī)構(gòu)為了避免企業(yè)變相向社會(huì)募集資金，對于股東人數(shù)較多特別是自然人股東較多的設(shè)立申請都出于謹(jǐn)慎原因而不予批準(zhǔn)。每當(dāng)有員工因離開公司或其他原因轉(zhuǎn)讓股權(quán)、不同股東之間的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓都需要到工商管理局辦理變更手續(xù)。所以這種方式在實(shí)踐中操作難度是非常大的，不適合對改制時(shí)間有限制的企業(yè)采用。
自然人直接持股，導(dǎo)致員工持股分散，很難真正擁有有效的表決權(quán)。同時(shí)，員工和股東的雙重身份使公司管理陷入難處。自然人直接持股，不利于保護(hù)公司的商業(yè)機(jī)密，而且員工個(gè)人對信息的分析能力也不足，容易導(dǎo)致信息的不對稱。
2.員工間接持股。
員工間接持股在實(shí)踐中又可分為以下4種情況：
（1）以員工持股會(huì)為載體，并需在民政部分登記，明確為社會(huì)團(tuán)體法人。（已經(jīng)過時(shí)）
也就是員工設(shè)立職工持股會(huì)，通過持股會(huì)持有改制企業(yè)的股份。1998年實(shí)施管理層收購的四通集團(tuán)采用的就是這種方式。1998年5月，四通集團(tuán)600余名員工出資5100萬元，注冊成立四通職工持股會(huì)，1999年5月，四通集團(tuán)成立四通投資，其中持股會(huì)出資5100萬元，占51%，四通集團(tuán)出資4900萬元，占49%。職工持股會(huì)的產(chǎn)生是為了規(guī)避《公司法》第20條第1款關(guān)于有限公司股東人數(shù)的限制，并且在2000年以前有多家企業(yè)采取了這種方式。但在目前，員工通過職工持股會(huì)持有改制企業(yè)的股份已經(jīng)存在法律障礙，2000年7月6日，民政部辦公廳發(fā)出《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)法人登記的函》，停止對職工持股會(huì)進(jìn)行社團(tuán)邑人登記：2000年12月11日，中國證監(jiān)會(huì)法律部在《關(guān)于職工持股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司股東的復(fù)函》中指出，"職工持股會(huì)將不再具有法人資格"。職工持股會(huì)不具備法人資格，則很難以職工持股會(huì)的名義對外進(jìn)行投資。
（2）以工會(huì)社團(tuán)法人為載體，并明確為依托工會(huì)。
近年來，改制企業(yè)員工持股以工會(huì)為依托在實(shí)踐中應(yīng)用最多，但是以工會(huì)作為持股主體在法律地位上也存在著問題。按《工會(huì)法》規(guī)定，工會(huì)是政治組織，而作為出資人則是民事權(quán)利主體，兩者在基本性質(zhì)、目標(biāo)上存在較大的差別，以工會(huì)作為出資人在法律上得不到承認(rèn)。為此，2000年12月中國證監(jiān)會(huì)也明確了工會(huì)不得作為上市公司股東，不得直接或間接持有上市公司股份。而且某些地方假如要求以工會(huì)社團(tuán)法人出資須進(jìn)行工商登記，還存在雙重納稅題目。
（3）以公司法人為載體。指專門成立持股公司或依托關(guān)聯(lián)公司間接持股。
實(shí)踐中，有的是為實(shí)施員工持股專門成立的持股公司，公司不經(jīng)營其他業(yè)務(wù)，這類較多見；也有既履行員工持股功能，又經(jīng)營其他業(yè)務(wù)的；還有通過關(guān)聯(lián)公司間接持股的。
公司制持股是指參與持股的員工成立一家特殊目的公司，以該公司作為收購主體完成對目標(biāo)公司的收購或轉(zhuǎn)讓，使員工間接的持有目標(biāo)公司的股份。這種方式可以部分解決公司法對有限責(zé)任公司股東人數(shù)的限制。由于是通過特殊目的公司的代持股，這種持股方式的法律規(guī)范性較強(qiáng)。
這種持股方式仍然受到公司法對有限責(zé)任公司股東人數(shù)限制的。特殊目的公司也是有限責(zé)任公司，同樣受到公司法的約束。如果參與持股的員工人數(shù)過多，遠(yuǎn)大于50人，那么就需要成立很多家特殊目的公司，才能使這些員工全部參與。而且成立特殊目的公司需要進(jìn)行工商登記、稅務(wù)登記，手續(xù)復(fù)雜，耗時(shí)耗力，顯性成本要明顯要高于其他方式。
另外，成立特殊目的公司，是為了持股，持有的股份分紅派息，特殊目的公司就有了投資收益，就需要繳納企業(yè)所得稅；特殊目的公司給股東分紅派息時(shí)又要繳納個(gè)人所得稅，這樣持股方式對股東就產(chǎn)生了雙重征稅。而且特殊目的公司在進(jìn)行盈余分配時(shí)，需要提取公積金、公益金等，造成資金閑置，必然會(huì)使股東的投資收益降低。隱性成本也要明顯高于其他持股方式。
這種持股方式仍然沒有解決持股人數(shù)眾多與公司保證決策效率的矛盾，只是把矛盾從目標(biāo)公司轉(zhuǎn)移到特殊目的公司。
（4）以信托為載體。
指根據(jù)《信托法》，將員工持股的職能委托給受托人（既可以是專職機(jī)構(gòu)也可以是自然人）行使，由受托人按委托人（持股員工）意愿進(jìn)行治理或者處分的行為，這是目前較新奇和最有潛力的一種（西方發(fā)達(dá)國家實(shí)施員工持股主要采取這種方式）。
所謂信托，根據(jù)《信托怯》第2條的規(guī)定，"是指委托人基于對受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定的目的，進(jìn)行管理或處分的行為。"也就是說，委托人將其財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，即委托人將其財(cái)產(chǎn)權(quán)中的管理權(quán)或處分權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，使受托人取得對信托財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)或處分權(quán)，由受托人以自己的名義對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理；同時(shí)，通過信托的設(shè)立，將信托財(cái)產(chǎn)的收益權(quán)轉(zhuǎn)移給受益人，受益人可以從信托財(cái)產(chǎn)上取得一定的經(jīng)濟(jì)利益。
在信托中，委托人轉(zhuǎn)移給受托人的信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于受托人的財(cái)產(chǎn)，主要表現(xiàn)為：(l)信托財(cái)產(chǎn)與委托人的自有財(cái)產(chǎn)和受托人的國有財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，不受委托人和受托人財(cái)務(wù)狀況的惡化、甚至破產(chǎn)的影響，委托人、受托人或受益人的債權(quán)人一般無權(quán)對信托財(cái)產(chǎn)主張權(quán)利。因此，信托財(cái)產(chǎn)的安全較有保障。(2)信托設(shè)立后，信托財(cái)產(chǎn)脫離委托人的控制，讓具有理財(cái)經(jīng)驗(yàn)的受托人對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行有效管理，能夠較好地保證信托財(cái)產(chǎn)的保值增值。(3)受托人因信托財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用或其他情形而取得的財(cái)產(chǎn)，包括收益和損失，都?xì)w入信托財(cái)產(chǎn)，受托人不得以任何名義享有信托利益。(4)除法律規(guī)定的情形外，對信托財(cái)產(chǎn)不得強(qiáng)制執(zhí)行。
相對于其他幾種員工持股方式，員工通過信托持有改制企業(yè)的股份，即將其資產(chǎn)交由受托人(如信托公司)管理和持有，由受托人統(tǒng)一持有改制企業(yè)的股份，是一種比較方便、安全的持股安排機(jī)制。信托具有所有權(quán)與利益相分離、信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性、有限責(zé)任、信托治理連續(xù)性等特性，通過公道的信托設(shè)計(jì)可以有效解決員工持股常見的題目，是間接方式中最為完善的一種，具有其他間接持股方式無可相比的上風(fēng)，如：員工作為委托人委托受托人持有改制企業(yè)的股份，可突破成立有限責(zé)任公司不得超過50人的限制，從而解決了職工持股主體資格問題；法律地位明確；可以避免重復(fù)納稅；可適度解決員工持股融資題目；可有效解決員工參與治理的題目；可公道解決股份轉(zhuǎn)讓、繼續(xù)、預(yù)留股份等題目；有利于企業(yè)完善法人治理結(jié)構(gòu)、推進(jìn)決策的***化和科學(xué)化等等。
然而，以信托為載體實(shí)施員工持股也存在一些局限。比如：按信托法操縱相對復(fù)雜，并需要一定的法律等專門知識(shí)，實(shí)施過程中也要支付一定的用度，另外信托合同對合同份數(shù)和合同金額也有一定的限制（如要求每份合同金額不低于5萬元）。盡管如此，信托法仍然是員工間接持股最好的方法之一。
綜合考慮以上幾種員工持股方式，我們認(rèn)為，在員工數(shù)量較少的情況下，可以考慮采用員工直接持股的方式，而在員工數(shù)量較多的情況下，則較適直采用信托持股的方式。
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