文 | 稼軒律師 甘霖熙
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前言 /
自二十世紀八十年代開始，我國在國企的改革過程中，就已相繼伴隨著開展不同形式的員工持股，在探索路徑中問題不斷顯現(xiàn)，例如“吃大鍋飯”、90年代中期國企上市后持股員工拋售的短期行為對二級市場造成沖擊等等，使員工持股一度陷入窘境。近年來，隨著國企改革舉措不斷深化，作為健全市場化經(jīng)營機制的重要內容，中央多次明確提出要推進靈活開展多種方式的中長期激勵，例如員工持股、國有科技型企業(yè)股權激勵和分紅激勵等；并支持探索實施更加多樣、更加符合市場規(guī)律和企業(yè)實際的激勵方式；當下在國企改革的局面中，員工持股仍然是不可忽視的部分。
本文旨在對當前發(fā)揮著重要作用的員工持股政策進行分析，以期對此先行建立系統(tǒng)性認識，其中133號文和4號文是兩大主要股權類激勵工具，故后半文主要就此展開。
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國企員工持股的政策概述
如果國有上市公司以股權作為激勵工具的，適用上市公司關于股權激勵的一般性管理規(guī)定以及關于國有控股上市公司（境內/境外）實施股權激勵的專門性規(guī)定，在此不做贅述。除此之外，2000年后的國企員工持股政策大體可以概括為以下幾個方面：
2008年9月16日，國資委發(fā)布了《關于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》（國資發(fā)改革【2008】139號），這份文件主要解決因缺乏統(tǒng)一性規(guī)定所引發(fā)的很多關于國企職工持股的不規(guī)范行為，文件就國有獨資、國有控股企業(yè)開展職工持股、職工參與投資新設公司所涉及的相關問題進行了規(guī)定，在一定時期內國企改制中的員工持股發(fā)揮著主要作用。雖然在當下，這份文件相對滯后，但其中所確立的一些原則性問題，仍然在后續(xù)出臺新政中有所延續(xù)。
2015年8月24日，中共中央、國務院發(fā)布《關于深化國有企業(yè)改革的指導意見》（中發(fā)〔2015〕22號，以下稱“指導意見”），此后，以指導意見為基礎，逐步形成了新一輪國企改革“1 N”的政策體系，該體系是中央結合國企改革發(fā)展的長期實踐，所制定的國企改革頂層設計方案。指導意見提出了與國企開展員工持股緊密相關的兩個方面，一是提出分類推進國企改革，即將國有企業(yè)分為公益類和商業(yè)類，實行分類改革、分類發(fā)展，其中商業(yè)類國有企業(yè)要進行市場化、商業(yè)化運作，以實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值為主要目標。二是提出發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，推進國企混合所有制改革，探索實行混合所有制企業(yè)員工持股，且對可以開展員工持股試點的企業(yè)類型、激勵對象、激勵股權的來源初步予以明確。
指導意見印發(fā)后，經(jīng)過短暫的過渡期，國資委、財政部、證監(jiān)會三部門即于2016年8月2日發(fā)布了《關于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》（國資發(fā)改革[2016]133號，以下稱“133號文”），圈定符合條件的商業(yè)類國有控股混合所有制企業(yè)可以引入員工持股，具體到落實上，133號文要求必須秉持“嚴格試點條件，限制試點數(shù)量，防止一哄而起”的原則，因而能夠參與適用的試點企業(yè)數(shù)量受限。
2016年2月26日，財政部、科技部、國資委發(fā)布《國有科技型企業(yè)股權和分紅激勵暫行辦法》（財資[2016]4號，以下簡稱“4號文”），4號文更加聚焦于國有科技型企業(yè)的中長期激勵，股權類激勵措施出現(xiàn)了多選項，并且與科技成果轉化有效銜接；更加側重于對關鍵技術人員和管理人員的激勵。
隨后在2018年9月18日，財政部、科技部、國資委發(fā)布《關于擴大國有科技型企業(yè)股權和分紅激勵暫行辦法實施范圍等有關事項的通知》（財資【2018】54號），對國有科技型企業(yè)的范圍進行了擴大。
國務院國有企業(yè)改革領導小組辦公室相繼在2019年相繼《關于支持鼓勵“雙百企業(yè)”進一步加大改革創(chuàng)新力度有關事項的通知》（國資改辦[2019]302號）、《百戶科技型企業(yè)深化市場化改革提升自主創(chuàng)新能力專項行動方案》（國企改辦發(fā)[2019]2號），根據(jù)這兩份文件的精神，符合條件的“雙百企業(yè)”、“科改示范企業(yè)”可以按照133號文、4號文開展員工持股、股權激勵。
133號文的適用主體
基本前提
試點意見僅適用于國有控股混合所有制企業(yè)，也就是說混改是基本前提，這里的國有控股混合所有制企業(yè)具體可以包括：現(xiàn)有的國有控股混合所有制企業(yè)、擬改制為國有控股混合所有制的國企、以及國有企業(yè)與外部非公有資本共同出資新設的國有控股混合所有制企業(yè)。
試點企業(yè)條件
試點企業(yè)需要滿足如下條件：
①主業(yè)處于充分競爭行業(yè)和領域的商業(yè)類企業(yè)。
②股權結構合理，非公有資本股東所持股份應達到一定比例，公司董事會中有非公有資本股東推薦的董事。
③公司治理結構健全，建立市場化的勞動人事分配制度和業(yè)績考核評價體系，形成管理人員能上能下、員工能進能出、收入能增能減的市場化機制。
④營業(yè)收入和利潤90%以上來源于所在企業(yè)集團外部市場。
此外，對于人才資本和技術要素貢獻占比較高的轉制科研院所、高新技術企業(yè)、科技服務型企業(yè)，試點意見中明確優(yōu)先支持開展員工持股試點。
負面清單
根據(jù)試點意見，以下兩大類企業(yè)不開展員工持股試點：
①中央企業(yè)二級（含）以上企業(yè)以及各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市和所屬一級企業(yè)。
②違反國有企業(yè)職工持股有關規(guī)定且未按要求完成整改的企業(yè)。
4號文的適用主體
4號文的主體定位是具有公司法人資格的國有及國有控股未上市科技企業(yè)（含全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌的國有企業(yè)、國有控股上市公司所出資的各級未上市科技子企業(yè)），無混改的要求，范圍較為寬泛，條件更容易滿足。國有科技型企業(yè)的范圍具體包括：
①國家認定的高新技術企業(yè)；
②轉制院所企業(yè)及所投資的科技企業(yè)；
③高等院校和科研院所投資的科技企業(yè)；包括高等院校、科研院所指直接投資的科技企業(yè)和高等院校、科研院所通過其獨資設立的資產(chǎn)管理公司投資的科技企業(yè)。
④納入科技部“全國科技型中小企業(yè)信息庫”的企業(yè)。
⑤國家和省級認定的科技服務機構；這里的科技服務機構包括從事研究開發(fā)及其服務、技術轉移、檢驗檢測認證、創(chuàng)業(yè)孵化、知識產(chǎn)權、科技咨詢、科技金融、科學技術普及等服務的機構。
由于4號文的“股權激勵”措施包括股權期權、股權獎勵、股權出售，不同類型的措施尚有更加細化的條件，在具體操作時還要關注該類條件。
結語
在實踐層面，如何適用133號文和4號文，必須根據(jù)企業(yè)類型、經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)營現(xiàn)狀、發(fā)展戰(zhàn)略、員工構成等各方面綜合判斷，因企制宜。企業(yè)要做這項工作的基本前提在于吃透現(xiàn)有政策。
此外，需要特別指出的是，有的國企既屬于133號文的試點企業(yè)，也是4號文所規(guī)定的國有科技型企業(yè)，同時符合133號文和4號文規(guī)定的條件，那么能否兩種舉措并行，既按照133號文開展員工持股，也按照4號文開展股權激勵呢？答案是否定的。財政部、科技部、國資委關于4號文的問題解答中指出，133號文的員工持股試點政策和4號文的股權激勵措施，實質都是允許員工購買企業(yè)股權，標的股權來源是一致的，因此，這類企業(yè)應按照自身發(fā)展要求和發(fā)展戰(zhàn)略，自主選擇實施員工持股試點或股權激勵，不可以同時適用133號文和4號文，以避免開展重復激勵。
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