最近核算了一下，今年以來(lái)，平均每天我們都要接一個(gè)離婚咨詢，而在這些離婚咨詢里，幾乎75%以上會(huì)涉及到一方出軌的問(wèn)題。所以，相對(duì)于撫養(yǎng)權(quán)、房產(chǎn)分割，我們被咨詢的更高頻的問(wèn)題其實(shí)是：對(duì)方出軌了，我要如何有效取證（固定證據(jù)）？
上篇推送中，我們結(jié)合民法典婚姻家庭編的法律規(guī)定，詳細(xì)講解了出軌取證的原則；那么今天，我們就來(lái)探討下出軌取證的常用方法。
面對(duì)過(guò)很多咨詢者在得知自己被出軌后的崩潰和痛苦，我們想在此說(shuō)一句：被出軌的朋友，你絕不孤單，甚至走在路上時(shí)，你隨處可以遇到一個(gè)跟你有同樣遭遇的人。當(dāng)你被出軌，請(qǐng)不要一味地自我懷疑，對(duì)方出軌更多的原因在于他們自己有方方面面的缺陷，而不是因?yàn)槟悴粔蚝谩?/p>
一、 第一次發(fā)現(xiàn)時(shí)，請(qǐng)你先拍下證據(jù)再發(fā)泄情緒
曾經(jīng)接過(guò)一個(gè)咨詢，這位先生是位程序員，有一天他去維修店幫妻子修手機(jī)。結(jié)果突然收到一條曖昧信息，他非常奇怪，于是進(jìn)入妻子的微信，這才發(fā)現(xiàn)妻子早已與第三者發(fā)生了婚外情，兩人的聊天非常親密。
這位男士頓時(shí)惱羞成怒，直接摔了手機(jī)，結(jié)果冷靜下來(lái)想留下一些證據(jù)的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)手機(jī)已經(jīng)被徹底摔壞了，而妻子又咬死不承認(rèn)，最后就沒(méi)能收集到任何妻子出軌的證據(jù)，他非常后悔。
所以，我們想提醒大家，當(dāng)你第一次看到對(duì)方出軌的聊天記錄、照片、視頻等等，一定要第一時(shí)間拍照、錄像，并把有用資料轉(zhuǎn)發(fā)到你自己的手機(jī)或者電腦上。
當(dāng)你要用對(duì)方微信聊天記錄的內(nèi)容舉證時(shí)，我們建議您最好錄像。錄像的時(shí)候注意遵循如下錄制路徑：打開(kāi)微信——我——設(shè)置——賬號(hào)與安全——個(gè)人信息頁(yè)，把這整個(gè)過(guò)程錄制下來(lái)，因?yàn)閭€(gè)人信息頁(yè)有用戶的微信號(hào)和手機(jī)號(hào)，這樣能直接證明該用戶的真實(shí)身份；接下來(lái)一步步返回到該用戶與第三者的微信聊天頁(yè)面（當(dāng)然這個(gè)返回過(guò)程也要持續(xù)錄像），然后對(duì)全部聊天內(nèi)容錄像，最好能從你的錄像上看清楚聊天內(nèi)容。
為什么要這么錄像，是防止對(duì)方抵賴，說(shuō)這個(gè)微信用戶不是他本人。
二、 注意查看電腦、優(yōu)盤、郵箱、抽屜等
我覺(jué)得有句話說(shuō)的特別好，“群眾的智慧是無(wú)窮”，的確，家事律師的很多工作經(jīng)驗(yàn)和技巧都是從當(dāng)事人身上學(xué)習(xí)到的。因?yàn)椋?dāng)事人自己總是對(duì)配偶比較熟悉，所以很容易發(fā)現(xiàn)一些蛛絲馬跡。
比如，很多女性咨詢者都是從配偶的電腦或者優(yōu)盤里面發(fā)現(xiàn)了，配偶與第三者的大量照片；還有些當(dāng)事人是從對(duì)方書桌的抽屜里面發(fā)現(xiàn)了第三者寫給配偶的情書（無(wú)紙化時(shí)代居然還寫情書，也真是情真意切了）；還有當(dāng)事人是從對(duì)方的郵箱里面發(fā)現(xiàn)了配偶與第三者的大量私密信息等等。
說(shuō)到這里有一個(gè)問(wèn)題，當(dāng)事人曾經(jīng)問(wèn)我是否需要對(duì)配偶郵箱里面的私密資料進(jìn)行公證？我認(rèn)為沒(méi)必要而且也無(wú)法實(shí)現(xiàn)。因?yàn)椴⒉皇悄阕约旱泥]箱，公證處大概率是不會(huì)給你做公證的，因?yàn)檫@里涉及到一個(gè)隱私權(quán)的問(wèn)題。
如果你知道對(duì)方郵箱的密碼或者對(duì)方忘記關(guān)閉郵箱你無(wú)意中看到了，那么你就截屏或者拍照就可以了。情書、截屏這些證據(jù)顯然不屬于直接證據(jù)，但是我們可以把它們作為證據(jù)鏈中的一環(huán)，一步步夯實(shí)、補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)。
三、 第一次與對(duì)方攤牌時(shí)，請(qǐng)一定要錄音
當(dāng)你完成了前面的取證后，接下來(lái)你可能要與對(duì)方直接攤牌了。如果你想取證，這幾乎是最好的時(shí)機(jī)了，所以一定要錄音。
第一次攤牌，你放出證據(jù)時(shí)，對(duì)方大概率會(huì)承認(rèn)出軌、表示悔恨和歉意、承諾以后改正等等，而這段對(duì)方親口承認(rèn)出軌的錄音將是你手中最直接最重要的一份證據(jù)，而且一般取證過(guò)程也比較簡(jiǎn)單。
不過(guò)需要注意的一點(diǎn)是，錄音證據(jù)不能剪輯，所以你要錄制最重要的部分即對(duì)方承認(rèn)自己出軌的部分，其他部分可以不錄制。如果實(shí)在想錄制，也要在承認(rèn)出軌的那段錄制完成后，再開(kāi)始錄制下一段。
這樣做的好處是，會(huì)大大減少你或者你的律師的工作量，因?yàn)殇浺糇C據(jù)需要詳細(xì)翻譯成文字，如果錄音太長(zhǎng)而又不能剪輯，你的律師可能會(huì)被累死，當(dāng)然累死之前也可能會(huì)崩潰掉。
另外需要注意的是，錄音證據(jù)的原件需要保存在原始載體上，拷貝后則不再是原件，證據(jù)效力會(huì)大打折扣甚至不被采信。意思就是說(shuō)，如果你是用手機(jī)錄音的，那么手機(jī)上這份錄音文件就是原件，但如果你從手機(jī)上拷貝到電腦上，即便內(nèi)容沒(méi)有任何變化，它也不再是原件了。
四、他求原諒你有顧慮，那就寫一份保證書吧
大部分出軌的人在第一次被配偶發(fā)現(xiàn)時(shí)，都是懷有愧意的，而且出軌的人往往并不想離婚，所以他們會(huì)一再保證斷掉婚外情以求得配偶原諒和信任。
這時(shí)候，你可以要求他寫一份保證書，保證書的內(nèi)容不必太長(zhǎng)太復(fù)雜，只要能證明他曾經(jīng)出軌過(guò)就可以了。如果是有過(guò)多次出軌的，那就在保證書體現(xiàn)出來(lái)。保證書就別打印了，讓他自己親筆手寫吧。
今年民法典新增了“照顧非過(guò)錯(cuò)方”這一條文（原來(lái)只是在司法解釋中），這是一個(gè)很重要的趨勢(shì)和進(jìn)步。通過(guò)與外地法官朋友交流，“多次出軌”很有可能被認(rèn)定為“過(guò)錯(cuò)”（實(shí)際上，外地法官的培訓(xùn)中，已流露這種法律精神，相信北京也有這個(gè)趨勢(shì)），意味著出軌情節(jié)對(duì)財(cái)產(chǎn)分割的影響更大了。
五、 監(jiān)控、錄音、行車記錄儀
能否安裝監(jiān)控取證是當(dāng)事人經(jīng)常會(huì)問(wèn)的問(wèn)題，其實(shí)這個(gè)方法是可以的，但前提是這些設(shè)備是安裝在自己家里、自己家的車?yán)?，自己的住宅和車輛都是屬于自己私有的，不涉及到侵犯別人隱私權(quán)的問(wèn)題。
曾經(jīng)有當(dāng)事人問(wèn)，老公帶第三者到我家里，監(jiān)控錄下了他們?cè)谝黄鸬漠嬅?，這樣的證據(jù)合法么？當(dāng)然是合法的。你在自己家安裝監(jiān)控，并不是為了拍下某些人的隱私，而且正常情況下，也不可能拍到某些人的隱私，這次雖然拍到了他們的隱私，但這完全是因?yàn)樗麄冏约合冗`反了公序良俗才偶然拍到的。
同理，在自己車?yán)锱牡降呐渑己偷谌叩碾[私，行車記錄儀錄下的配偶和第三者談情說(shuō)愛(ài)的隱私，也是合法證據(jù)，雖然對(duì)方肯定會(huì)說(shuō)侵犯隱私權(quán)，但是法官一般會(huì)認(rèn)可的。
此外，如果你約了第三者在咖啡廳談判或者與她電話時(shí)錄音，雖然第三者不知道你錄音，但這樣的錄音也是合法證據(jù)。
六、 證人對(duì)配偶出軌知情，但他不愿作證，怎么辦
現(xiàn)實(shí)中，我們很可能遇到這樣的情況，就是雙方共同的朋友知道配偶出軌的事情，但是對(duì)方并不愿意到法庭上去為你作證，因?yàn)樽屗苯诱驹趯?duì)方的對(duì)立面，畢竟心理壓力會(huì)很大。
這種情況下，我們要理解證人的心情，但是也不要輕易放棄這個(gè)證人的作用。怎么辦呢，其實(shí)我們可以變通一下，比如跟證人溝通的過(guò)程中，對(duì)方表示“對(duì)出軌這件事情知情，但是不方便來(lái)作證”，那么證人的這些話本身就可以證明對(duì)方確實(shí)出軌了。
如果你把和證人的聊天記錄或者通話錄音作為證據(jù)提交，證人一般不會(huì)介意，畢竟他所說(shuō)的都是事實(shí)，他也不知道你要把這些作為證據(jù)。
七、 查看下淘寶記錄、京東記錄、美團(tuán)記錄等
我的手機(jī)上原來(lái)都沒(méi)有美團(tuán)APP，一直以為只是叫外賣用的，直到有一天一個(gè)當(dāng)事人跟我說(shuō)，她在配偶的美團(tuán)記錄上，發(fā)現(xiàn)了對(duì)方每周都定一個(gè)郊區(qū)的酒店，應(yīng)該是跟第三者開(kāi)房的，我才知道原來(lái)美團(tuán)功能這么強(qiáng)大。
說(shuō)到這里，我們還要著重說(shuō)明下，如果你知道了對(duì)方開(kāi)房的準(zhǔn)確時(shí)間、地點(diǎn)，你要怎么做？
很多當(dāng)事人問(wèn)過(guò)我這個(gè)問(wèn)題，我并不建議他們帶著一眾親戚去捉奸，也不建議他們報(bào)警。一來(lái)，離婚糾紛都是具備可調(diào)解性的，到了這個(gè)地步還怎么調(diào)解？結(jié)下仇恨，對(duì)孩子又有什么好處，對(duì)以后探視權(quán)的履行又有什么好處？二來(lái)，你確定去捉奸或者警察到的時(shí)候，就一定能收集到你想要的證據(jù)么？眾多事實(shí)告訴我們，并不一定。
其實(shí)，這種情況下，我建議大家只要記錄好準(zhǔn)確的時(shí)間、地點(diǎn)、酒店名稱就好了，到時(shí)候可以申請(qǐng)法院調(diào)取開(kāi)房記錄。
我們?cè)?jīng)有一個(gè)案件就是這樣，當(dāng)事人知道了對(duì)方開(kāi)房的準(zhǔn)確的具體信息，我們申請(qǐng)了調(diào)查令，但是酒店不接待，因?yàn)檫@確實(shí)侵犯了隱私權(quán)。
后來(lái)，我們申請(qǐng)法官去調(diào)取，雖然法官?zèng)]有去調(diào)，但是他非常嚴(yán)厲地詢問(wèn)對(duì)方，時(shí)間地點(diǎn)都很準(zhǔn)確，你到底承不承認(rèn)，如果你不承認(rèn)，我們?nèi)フ{(diào)了回來(lái)，那性質(zhì)可就不一樣了，可能我要對(duì)你少分或者不分財(cái)產(chǎn)。這種壓力下，對(duì)方自己承認(rèn)了。
還有的當(dāng)事人查看了對(duì)方的淘寶記錄、京東記錄，發(fā)現(xiàn)了配偶（男性）定鉆戒和婚紗的記錄，結(jié)合其他證據(jù)幾乎肯定就是給第三者訂的。
對(duì)于這些證據(jù)，我們?nèi)匀唤ㄗh當(dāng)事人拍照、錄像、截屏等，雖然它們都不算是直接證據(jù)，但是同樣的，我們可以把它們作為證據(jù)鏈中的一環(huán)。從單個(gè)個(gè)體來(lái)看，也許它們的證據(jù)效力太弱，但是一旦形成一個(gè)完整的證據(jù)鏈，它的作用就不容忽視了。
八、 婚外情生育子女的，孩子的出生記錄和戶籍資料是很好的證據(jù)
我們知道，孩子的出生記錄里及戶籍資料上都會(huì)記載父親和母親是誰(shuí)，這是一份很直接的證據(jù)。所以，如果我們知道孩子的出生醫(yī)院或者戶籍地所在派出所，其實(shí)這種證據(jù)還是比較容易調(diào)取到的。
而且我們?cè)?jīng)遇到過(guò)比較極端的法官，因?yàn)閷?duì)方在婚外情中有個(gè)孩子，所以法官認(rèn)為，你這連孩子都有了，這就是一個(gè)同居證據(jù)，甚至可以算得上一個(gè)重婚證據(jù)。
但實(shí)際上，我們自己其實(shí)也認(rèn)為有孩子未必能算得上是同居或者重婚證據(jù)，因?yàn)槿绻皇峭樱皇且淮蝺纱稳蔚幕橥庑?，其?shí)也可能會(huì)有孩子的。我們想說(shuō)的就是，每個(gè)法官的認(rèn)定其實(shí)是不同的。
九、 其他
也有當(dāng)事人問(wèn)我，如果在公共場(chǎng)合我或者我的朋友遇到了配偶和第三者，拍照是否能成為證據(jù)，這是肯定可以作為證據(jù)的，公共場(chǎng)合不涉及隱私權(quán)的問(wèn)題。
另外，也可以查看下對(duì)方的微博呀、攜程呀，也許都能發(fā)現(xiàn)一些蛛絲馬跡。
