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股權(quán)委托管理的法律問題

托收據(jù)就是抽去共益權(quán)內(nèi)容的股票，可以繼續(xù)流通轉(zhuǎn)讓。與公司經(jīng)營決策相關(guān)的共益權(quán)部分轉(zhuǎn)移給了信托受托人；二是委托人和受益人的統(tǒng)一，在表決權(quán)信托中，委托人就是受益人，體現(xiàn)了共益權(quán)和自益權(quán)的最終統(tǒng)一；三是在信托契約中規(guī)定了明確的托管期限，如美國紐約州規(guī)定為10年，其他州亦規(guī)定有5年、7年、8年或15年不等。在托管期限內(nèi)表決權(quán)信托不可撤銷，保證了表決權(quán)信托的穩(wěn)定性和連續(xù)性；四是表決權(quán)信托受托人對委托人負有誠信義務(wù)，受托人在行使信托權(quán)利的時候可以按照自己的意志行事，但必須以委托人的最大利益作為行使權(quán)利的出發(fā)點。表決權(quán)信托制度最初是為集中分散的中小股東的表決權(quán)而設(shè)計的，以至于有人一直深信：“一般信托的設(shè)立，委托人可以是單獨一個法人或者自然人，但商務(wù)管理信托的委托人至少兩人以上，因為這種信托的目的是集中分散的表決權(quán)，以集體行使表決權(quán)”。表決權(quán)信托機制能有效地將分散的無長期投資意識和管理意識的追求短期利益的小股東集中起來，可以對大股東產(chǎn)生一定的制衡作用，有助于法人治理結(jié)構(gòu)的真正實現(xiàn)。而且，受托人駕馭市場的能力、對宏觀經(jīng)濟的判斷力以及與財政、稅務(wù)、證券市場、資金市場的天然聯(lián)系都能引起大股東的特別重視，便于強強聯(lián)手，間接、長期保護中小股東利益。這個問題不是本文關(guān)注的重點，我們不展開討論。我們認為，表決權(quán)信托委托人的人數(shù)并不是表決權(quán)信托的決定性因素，正如美國《標準公司法》所強調(diào)的，“公司任何數(shù)目的股東可成立一個表決信托，其目的為把表決權(quán)或代表其股份的權(quán)利授予一個或數(shù)個受托人?！北頉Q權(quán)信托機制本身并不限制單一委托人的情形，關(guān)鍵是如何發(fā)揮表決權(quán)信托機制的功能和作用。由于表決權(quán)信托具有長期穩(wěn)定、權(quán)利義務(wù)明確、操作規(guī)范、一經(jīng)授予不能撤回的特點，通過表決權(quán)信托方式來處理股權(quán)委托管理行為，可以有效避免現(xiàn)行的股權(quán)委托管理行為帶來的風險和諸多法律障礙。特別是在國有股權(quán)的處置上，如果由國有資產(chǎn)管理部門或授權(quán)經(jīng)營單位作為委托人和受益人，以公司中的國有股權(quán)為信托財產(chǎn)，以選定的可以依賴的受托人成立表決權(quán)信托，那么，一方面，將國家股權(quán)通過信托方式轉(zhuǎn)至非行政化的受托人名下，由受托人為了國家的利益行使表決權(quán)，使國家股權(quán)有了明確的、具體的、市場化了的產(chǎn)權(quán)主體，并有效防止了不適當?shù)男姓深A(yù)，另一方面，信托制度中委托人、受托人和受益人之間定型化和法制化的權(quán)利、義務(wù)和責任體系，又能充分保障受托人對受益人（國家）利益的忠實，從而使國家利益得到維護。中國證券市場上早期的一個股權(quán)委托管理案例非常耐人尋味。2000年11月20日，上海茉織華股份有限公司的境外戰(zhàn)略投資者日本TERUCOM.CO.將持有的該公司可流通的B股共計8838萬股（占該公司股本總額的25%）委托給該公司的第一大股東-平湖茉織華實業(yè)發(fā)展有限公司。授權(quán)委托書的主要內(nèi)容是：“不管本公司持有的上海茉織華股份有限公司的股份是否發(fā)生變化，均將該部分股份授權(quán)平湖茉織華實業(yè)發(fā)展有限公司代表本公司行使下述權(quán)利：代表本公司出席上海茉織華股份有限公司股東大會，代表本公司在上海茉織華股份有限公司股東大會上行使提案權(quán)、議案表決權(quán)。該授權(quán)委托書有效期為5年，不可撤銷”。這個授權(quán)委托行為中有明確的、不可撤銷的托管期限，從上海茉織華股份有限公司的公告中分析，受托人應(yīng)該是代表委托人利益，自主決定行使受托權(quán)利?？梢哉f，非常類似于一個表決權(quán)信托。這個被忽視的例子說明，表決權(quán)信托在我國證券市場上已有非常接近的實踐，引入表決權(quán)信托機制是可行的，《信托法》的實施也為表決權(quán)信托提供了基本的制度環(huán)境。有人呼吁，信托公司可以將信托權(quán)表決作為一項特色業(yè)務(wù)來開發(fā)，“表決權(quán)信托作為信托投資公司的一項特色業(yè)務(wù)，可以在股權(quán)類國有資產(chǎn)運作、優(yōu)化上市公司法人治理結(jié)構(gòu)、保護中小股東利益和保持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的相對穩(wěn)定中發(fā)揮重要作用”。以表決權(quán)信托方式解決股權(quán)委托管理的各種困境只是表決權(quán)信托諸多功能的一種，是股權(quán)信托的一種特殊方式，它是美國發(fā)明的一種商務(wù)管理信托方式，本來是為股份公司中的小股東統(tǒng)一行使集合的股東權(quán)益，來行使表決權(quán)而創(chuàng)設(shè)的，但在完善公司治理，為中小股東提供保護方面，它可能會發(fā)揮更大的作用。因此，有必要在公司立法的層面上對表決權(quán)信托契約的設(shè)立、當事人的行為規(guī)范及限制、所涉及股份的登記、流通等內(nèi)容作出通盤的規(guī)定。綜上所述，我們認為，“委托代理合同”在股權(quán)委托管理方面已有很大的局限性，應(yīng)該大力伸張“股權(quán)信托”的理念。因為最初由英國衡平法所創(chuàng)設(shè)的信托決定了信托的本質(zhì)與法律基礎(chǔ)是信托財產(chǎn)的雙重所有權(quán)性質(zhì)，而不同于民法上的財產(chǎn)權(quán)，即信托法律關(guān)系在存續(xù)期間，信托財產(chǎn)的所有權(quán)屬于受托人。這樣，可使受托人真正承擔其經(jīng)營管理的責任。但受托人在信托法律關(guān)系存續(xù)期間對信托財產(chǎn)的所有權(quán)是不完整的，他只能為受益人的利益而支配信托財產(chǎn)，其支配權(quán)要受受益人的限制，而且委托方可以隨時查閱、抄錄或者復(fù)制與其信托資產(chǎn)有關(guān)的賬目、文件。這種制度的設(shè)計，可以在委托人、受托人及受益人的債權(quán)人之間建立起一道債權(quán)追索隔離墻，可以避免受托方通過資產(chǎn)重組的方式掏空上市公司及占用上市公司的資金。