家庭暴力案件的成因、困境與對策
來源于：中山市第一人民法院
吳緒源
內(nèi)容提要:家庭暴力(domestic violence)是全球性的社會問題，日益嚴(yán)重的家庭暴力現(xiàn)象可能動搖和諧社會的基礎(chǔ)，所以控制家庭暴力必須引起全社會的共同關(guān)注，必須有全社會的共同參與。文章對法律意義上的家庭暴力范疇進行了明確的界定，從心理學(xué)的角度對家庭暴力的成因進行剖析，認為家庭暴力案件涉訟面臨“三難”：起訴難、舉證難和案結(jié)事了難。在此基礎(chǔ)上，提出了生搬國外關(guān)于家庭暴力案件的司法操作模式直接進入我們的司法實踐有害無益，我們需要結(jié)合中國的文化傳統(tǒng)和現(xiàn)實國情，尋找有利于案結(jié)事了、案結(jié)了暴力不再重演的司法策略的觀點。具體操作層面認為要實行三審合一、運用好舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移、設(shè)置心理輔導(dǎo)環(huán)節(jié)和謹(jǐn)慎地適用人身安全保護裁定。
關(guān)鍵詞：家庭暴力 成因 困境 對策
（全文約8000字，以下正文）
“君子之道，造端乎夫婦。及其至也，察乎天地”，——《中庸》
親情、友情、愛情是人類與其他動物的重要區(qū)別，也是和諧家庭的重要基礎(chǔ)。家庭暴力往往置家庭成員間的親情、友情、愛情于不顧，給被侵害者身心造成極大的傷害，同時也必然給其他家庭成員造成巨大的心靈創(chuàng)傷，真可謂“一人施暴，全家遭殃”。和諧家庭是和諧社會的基本細胞，日益嚴(yán)重的家庭暴力現(xiàn)象可能動搖和諧社會的基礎(chǔ)，所以控制家庭暴力必須引起全社會的共同關(guān)注，必須有全社會的共同參與。作為國家司法機關(guān)的人民法院，在干預(yù)和控制家庭暴力方面扮演著重要角色。但此重要角色，扮演起來并不輕松，遇到的困境不少。本文試就家庭暴力的范疇、成因、案件涉訟遇到的普遍難題略作探討，提出一些解決辦法，供司法實踐參考。
一、概述：家庭暴力的范疇界定。
家庭暴力作為國際社會共同面對的問題，其定義在相關(guān)國際組織和有關(guān)國家的立法中都有描述。1995年聯(lián)合國第四次世界婦女大會通過的《行動綱領(lǐng)》之第113條將家庭暴力解釋為“在家庭中發(fā)生的身心和性方面的暴力行為，包括毆打、對家庭中女孩的性虐待，與嫁妝有關(guān)的暴力、配偶強奸、切割女性生殖器官和對婦女有害的其他傳統(tǒng)習(xí)俗、非配偶的暴力行為以及與剝削有關(guān)的暴力行為”。[1]我國暫時未制定有專門的反家庭暴力法，所以對此就沒有法定的概念。2001年12月24日最高人民法院所作的《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》，將家庭暴力定義為：行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定的傷害后果的行為。家庭暴力受害者一般是共同生活的有權(quán)利義務(wù)關(guān)系的親屬，[2]包括配偶、前配偶、子女、父母、兄弟姐妹、同居伴侶及前同居伴侶；程度可分為輕度、中度、重度。
對家庭暴力的范疇不宜作擴大解釋。最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所提供的《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》[3]（以下簡稱《審理指南》）認為，依據(jù)家庭暴力的表現(xiàn)形式，可分為身體暴力、精神暴力和性暴力。筆者認為，法律意義上的家庭暴力，必須是通過暴力而實施的行為，即要有毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由等暴力動作，司法解釋中的其他手段，也應(yīng)指其他“暴力”手段。精神暴力和經(jīng)常見諸報端的“家庭冷暴力”不屬于法律意義上的家庭暴力。因為暴力的基本含義就是武力的意思，是一種粗魯、野蠻的武力行為?！冬F(xiàn)代漢語詞典》對“暴力”解釋為“強制的力量；武力”，其基本特征就是對他人實施強制力或武力行為[4]。精神暴力、冷暴力沒有涉及武力，可能女方用之的手段比男方有過之而無不及，司法對此也無法進行干預(yù)和控制，若將其定為法律意義上的家庭暴力，對保護真正弱者的權(quán)益十分不利，所以應(yīng)將精神暴力和冷暴力排除在法律意義上的家庭暴力的范疇之外。
相當(dāng)多的學(xué)者認為，家庭暴力被稱之為悄悄的犯罪，不易被外人察覺。受傳統(tǒng)觀念——“家丑不可外揚”的影響，多數(shù)女性如果遭到的暴力侵害不是十分嚴(yán)重，一般都選擇默默承受、隱瞞真相，或內(nèi)部消化、自行解決。[5]普遍認為家庭暴力行為具有隱蔽性。主要表現(xiàn)在（1）家庭暴力發(fā)生在家庭內(nèi)部而非公共場所，地點隱蔽；（2）有些受害者基于自身的臉面和家庭的榮譽而往往對加之于己的家庭暴力粉飾隱瞞；（3）公眾的漠視和習(xí)以為常使人們對家庭暴力現(xiàn)象往往視而不見。[6]對此筆者不敢茍同，首先家庭暴力發(fā)生的地點并非都是隱蔽的。網(wǎng)上曾經(jīng)流傳過2008年2月27日，貴陽市營盤路口公交車站邊上，一男子當(dāng)街毒打已懷孕妻子的視頻。最近的2010年10月8日，廣東電視臺珠江頻道的今日關(guān)注節(jié)目又報道了一個香港“外遇男”當(dāng)街痛打自己的老婆，可憐的妻子大叫報警，至今在鳳凰網(wǎng)的寬頻里都隨時可以瀏覽到。類似的事例絕非個案，這些都是赤祼祼的家庭暴力，說明其不必然發(fā)生在家庭的什么隱蔽場所。其次是推測有些受害者粉飾隱瞞沒有任何意義，受害者能粉飾隱瞞，說明暴力的程度較輕，尚不足需外界干預(yù)，誰說沒人相信“打是愛”呢？其三，關(guān)于公眾漠視、習(xí)以為常、視而不見也難以成立。國際社會的關(guān)注、國家立法機關(guān)、司法機關(guān)及有關(guān)部門的實際行動姑且不論，正常人對身邊的親人、同事、朋友遇到家庭暴力一般是不會視而不見的，哪怕是處于生人社會的小區(qū)里，收到鄰居的求助信息，大家肯定都會有所行動，公眾還沒有麻木到對家庭暴力漠視、習(xí)以為常、視而不見的程度。
二、根源：家庭暴力行為的心理分析。
四川汶川大地震使所有人的心靈受到了一次洗禮，甚至我們可以得出一個結(jié)論，任何人都有自己內(nèi)心善良的一面。但現(xiàn)實中為何卻有如此多的針對自己親人的暴力，中國社會科學(xué)院發(fā)布的《1995至2005年：中國性別平等與婦女發(fā)展報告》表明，在中國2.7億個家庭里，約30%存在不同程度的家庭暴力，實施者有九成是男的。[7]盡管我們完全有理由相信，這項調(diào)查的基礎(chǔ)包含了精神暴力或者冷暴力，而真正涉及身體暴力和性暴力的情況不可能達到30%的程度，至少筆者的熟人家庭中還沒有發(fā)現(xiàn)有身體暴力和性暴力的，但看到的相關(guān)報道卻不少。關(guān)于家庭暴力發(fā)生原因分析，理論界的觀點很多，不一而足，《審理指南》認為，主要原因是：加害人通過兒童期的模仿或親身經(jīng)歷而習(xí)得暴力的溝通方式；家庭暴力行為通過社會和家庭文化的代際傳遞實現(xiàn)；獲益不受罰；加害人往往有體力上的優(yōu)勢。家庭暴力的發(fā)生，與加害人的原生家庭、社會和文化環(huán)境、以及雙方的體力對比有關(guān)。對這些觀點，筆者認為也是值得商榷的。曾經(jīng)被侵略者往往更珍惜和平，所以通過兒童期的模仿或者親身經(jīng)歷不一定會習(xí)得暴力的溝通方式；同樣的，祖輩的家庭文化代際傳遞不可能把家庭暴力作為一種家庭文化代代相傳，看到母親曾經(jīng)受過的痛苦反而應(yīng)更珍惜對妻子的愛；體力上的優(yōu)勢往往與是否會打人無關(guān)，這可以與中國強大了也永遠不稱霸同理。也有學(xué)者將家庭暴力產(chǎn)生的原因作了其他不同角度的揭示，或歸為經(jīng)濟、或歸為歷史、或歸為性別歧視，甚至歸為文化根源。何家弘教授將家庭中的“打人”現(xiàn)象，歸因為家庭中缺少行為的約束機制。[8]筆者認為家庭暴力的成因還是從心理學(xué)的角度來分析更接近現(xiàn)實。
社會心理學(xué)認為，憤怒常常是侵犯行為產(chǎn)生的根源，原因有三：一是遭到他人攻擊或者煩擾。對于他人的攻擊，人們常常采用“以牙還牙”的方式加以報復(fù)，這種交互報復(fù)使家庭暴力醞釀更多的家庭暴力。二是遭受挫折。挫折是指任何妨礙個體獲得快樂或者達到預(yù)期目的的外部條件，如果他人阻礙了人們做自己喜歡或者想要做的事情，他人就人是挫折。心理學(xué)家史特勞斯在家庭暴力的研究中發(fā)現(xiàn)，在美國家庭中造成挫折的原因依次為：性生活、社交活動、金錢、兒童教養(yǎng)。中國情況差不多，只是四種因素正好倒過來。三是歸因的影響。當(dāng)一個人認為他人故意傷害自己會產(chǎn)生憤怒或侵犯行為。[9] “冰凍三尺，非一日之寒”，家庭暴力往有持續(xù)時間長的特點，以上分析仿佛過于淺表化，可以解釋一時憤怒打人的原因，但長期的家庭暴力必有更深層次的根源，筆者認為主要的根源來自于加害人心理的落差、心理的變態(tài)和心理的扭曲：
1、心理落差。從電視上，我們經(jīng)?？吹轿魇交槎Y中，牧師與新人這樣的對話：“你愿意娶這個女人嗎？愛她、忠誠于她，無論她貧困、患病或者殘疾，直至死亡。你愿意嗎?”，“我愿意！”“你愿意嫁給這個男人嗎？愛他、忠誠于他，無論他貧困、患病或者殘疾，直至死亡。你愿意嗎?”“我愿意！”人們理想中的婚姻是神圣的，然現(xiàn)實中的夫妻生活卻是一個長期的反復(fù)博弈過程，夫妻相處日久，溫馨浪漫將被柴、米、油、鹽等生活瑣事所代替，人不可能改變另一個人，對方的缺點和毛病會令另一方越越難以接受和容忍。隨著青春逐步逝去，加上工作和生活節(jié)奏不斷加快，人們面臨的壓力越來越大，心理負擔(dān)越來越沉重，夫妻之間漸漸由相敬如賓轉(zhuǎn)變到了相互對抗，相互指責(zé)。這樣婚前、婚后會形成巨大的心理落差，有的當(dāng)事人沒有能力適應(yīng)和化解，當(dāng)生活的壓力積聚到前所未有的程度，在一定因素的刺激下，就容易外化為家庭暴力的行為。最終選擇了以暴力的方式向?qū)Ψ桨l(fā)泄。這是普通家庭暴力發(fā)生的較為普遍原因。
2、心理變態(tài)。心理學(xué)上對變態(tài)的解釋指的是行為偏離了社會普遍認可的準(zhǔn)則[10]。如果說心理落差是許多正常人由和諧家庭到矛盾產(chǎn)生再到暴力解決的基本原因的話，心理變態(tài)就是部分有病態(tài)心理者實施家庭暴力的主要原因。心理變態(tài)表現(xiàn)形式也很多，最為普遍的是施暴者涉及嫖、賭、飲、抽這“四大癥”的心理變態(tài)。長期的沾染這些惡習(xí)，心理變態(tài)是必然的。嫖娼、包二奶、酗酒、吸毒、賭博可使人不可自拔，對外可能實施犯罪行為，在家庭內(nèi)部，走出家庭矛盾——家庭暴力——醞成犯罪案件的線路圖的概率也很大。當(dāng)然，既然說是變態(tài)，就是非常態(tài)，就是不可能預(yù)測的，不可列舉的，甚至無法讓正常人所認知的，如性變態(tài)、反社會型的人格障礙、沖動型人格障礙等，這些人常會為一些瑣碎小事大發(fā)雷霆，進而出現(xiàn)暴力行為。而他們的配偶一旦提出離婚即痛哭流涕或者以死相要挾。按照文明的標(biāo)準(zhǔn)，沒有什么矛盾不可以用文明的方式解決的，但很多家庭暴力無法解釋，最終只能歸結(jié)為行為人的心理變態(tài)。
3、心理扭曲。心理扭曲就是從外界得到的信息經(jīng)過大腦后被自閉的心里給扭曲了，形成了錯誤的認識，進而影響到了他的行為。[11]心理扭曲主要是行為人總是對自己的現(xiàn)狀不滿，感到事情總是不按自己意愿發(fā)展。其一般存在人格缺陷，挫折感、嫉妒心、自卑心強烈，自以為是，總感到懷才不遇、自己總是受到了不公正待遇等，這種人走向極端就是馬加爵。沒有走向極端的可能就會以家庭暴力的方式發(fā)泄。這種人在遇到強烈的精神刺激或創(chuàng)傷后，情緒極度不穩(wěn)定，若此時再給予不良刺激，可出現(xiàn)伴有意識障礙的激情狀態(tài)，發(fā)生殘忍的暴力行為。這也是是家庭暴力發(fā)生的重要原因.
三、困境：家庭暴力案件涉訟的“三難”
相對于社會上對家庭暴力的熱烈討論，法院的此類案件顯得有點冷。據(jù)統(tǒng)計，廣州市中級人民法院2009年審結(jié)離婚案件373件，認定存在家庭暴力的案件7件。佛山市順德區(qū)人民法院2007年至2009年受理的2195件離婚案件中，只有26件的當(dāng)事人能夠提供證據(jù)證明存在家庭暴力。還有部分地區(qū)的法院多年來沒有認定一件家庭暴力案件成立。[12]我國現(xiàn)有法律、法規(guī)對家庭暴力按照性質(zhì)及情節(jié)作了不同形式的規(guī)制，規(guī)定需負相應(yīng)的刑事責(zé)任、行政責(zé)任或者民事責(zé)任，在遏制家庭暴力方面起了重要作用，但因其規(guī)定過于簡單，缺乏操作性，而且本身也存在諸多缺陷，使得在預(yù)防和制止家庭暴力方面仍顯得相對乏力。涉訟的刑事公訴案件在操作上障礙不多，難在刑事自訴案件及民事案件。該類案件進入訴訟領(lǐng)域遇到的困境主要有三個方面，一是起訴難，二是舉證難，三是案結(jié)事了難。
1、關(guān)于起訴難。目前我國預(yù)防和制止家庭暴力的法律依據(jù)主要有婚姻法、婦女權(quán)益保障法、未成年人保護法、老年人權(quán)益保障法、殘疾人保障法、治安管理處罰法以及有關(guān)地方性法規(guī)。但是上述法律規(guī)定宣示性條文較多，可進入司法適用的條文較少。[13]2005年8月28日十屆全國人大常委會第十七次會議通過修改的《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第五十八條規(guī)定，違反本法規(guī)定，對婦女實施性騷擾或者家庭暴力，構(gòu)成違反治安管理行為的，受害人可以提請公安機關(guān)對違法行為人依法給予行政處罰，也可以依法向人民法院提起民事訴訟。2001年修改的《中華人民共和國婚姻法》把“禁止家庭暴力”明確寫入總則，第四十六條規(guī)定，有家庭暴力情形，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償?！痘橐龇ā匪痉ń忉專ㄒ唬┑诙艞l則據(jù)此作出了規(guī)定：承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。 在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。該司法解釋第三十條還對符合婚姻法第四十六條提起損害賠償請求的時間和期限作了限制性的規(guī)定。據(jù)此我們可以看出，我國目前明確規(guī)定有家庭暴力的這兩部法律對家庭暴力案件的起訴條件是有所區(qū)別的，但并無沖突。按照婚姻法司法解釋，不提離婚提家庭暴力賠償?shù)牟皇芾?，離婚不成的賠償請求不支持。若當(dāng)事人依據(jù)婦女權(quán)益保障法起訴，法院能否拒之門外呢？這樣的案例鮮見，司法實踐中法院確實也難以操作。筆者認為，以離婚為前提針對的是婦女基于家庭暴力提起的損害賠償請求，其他符合民訴法規(guī)定的起訴條件的請求，法院是應(yīng)該受理的。再有，刑法中唯一專門針對家庭暴力的罪名“虐待罪”，屬自訴案件，立案的標(biāo)準(zhǔn)非常的嚴(yán)格?？傊?，針對家庭暴力案件的起訴，立法規(guī)定很寬，司法實踐掌握很嚴(yán)，當(dāng)事人提起針對家庭暴力的訴訟不容易。
2、關(guān)于舉證難。證據(jù)問題是家庭暴力審判中的基礎(chǔ)性問題。這個問題不解決，其他很多問題都談不上。[14]而家庭暴力涉訟最大的難題就在于證據(jù)。受害者舉證難、法院認定難，成為受暴者權(quán)益難以周全維護的主要障礙。一方面受害人遭到侵害后，起訴到法院，往往證據(jù)不足無法獲得法院支持，另一方面法院面對當(dāng)事人的起訴，由于薄弱的證據(jù)無法對弱者進行有效的保護，無可奈何。究其原因，從當(dāng)事人舉證方面看，第一、當(dāng)事人缺乏證據(jù)意識。任何家庭暴力的發(fā)生都不會以打官司法為目的，行為發(fā)生時，極少受害人想到保存證據(jù)。大部分受害者在婚姻關(guān)系尚未惡化到離婚的邊緣時，對所受的暴力一般忍辱求全，不會大肆張揚，更不會向居委會以及基層派出所等反映，以至于案件訴至法院，需要舉證證明暴力行為的存在時，因時過境遷而無法舉證。第二、性暴力行為相當(dāng)多的部分根本不可能形成證據(jù)。第三、家庭暴力往往發(fā)生在家庭內(nèi)部，很少有第三者作為目擊證人。第四、部分農(nóng)村當(dāng)事人或城市中文化層次較低的當(dāng)事人缺乏證據(jù)常識，根本不知道證據(jù)為何物。第五、有的施暴者專打女性的隱私部位，往往讓女性難以啟齒。第六、相關(guān)部門干預(yù)不力，證人不愿出庭作證等，這些都給舉證帶來很大的困難。從法院認證方面看，依法理，家庭暴力應(yīng)屬于一人對另一人的侵權(quán)行為。根據(jù)侵權(quán)行為的法律構(gòu)成，家庭暴力在實踐中的認定也須要有如下構(gòu)成要件：一是損害事實，要有一定行為或事件造成的人身上的不利益，即要有人身權(quán)利被其配偶所侵害的事實，并達到一定程度，在法律上是可補救的。二是損害與行為之間的因果關(guān)系，也就是受害方人身所受到的損害結(jié)果與施暴者的暴力行為要有必然的聯(lián)系。三是行為的違法性；四是行為人的主觀過錯。也即行為人實施暴力行為時，其是有主觀故意的。按照“誰主張、誰舉證”的原則，原告不僅需要證明自己承受的傷害后果，還要證明其為被告所為。盡管一些受害人提交了諸如報警證明、醫(yī)院診斷書、鑒定書、向有關(guān)機構(gòu)的投訴證明、受害人同事的證言等證據(jù)，但只要加害人矢口否認，受害人即使渾身是傷甚至常年傷痕累累也很難證明自己所主張的事實。[15]
3、關(guān)于案結(jié)事了難。首先是調(diào)解難。案件進入訴訟程序后，作為加害方的被告多數(shù)不承認實施過家庭暴力，因為承認了對自己將帶來諸多不利；而被害方既然選擇了起訴，說明到了忍無可忍的地步，當(dāng)然咬定對方實施了家庭暴力行為。特別是對前述分析的心理變態(tài)型、心理扭曲型施暴者，被害人可能感到恐懼，連起碼的安全感都沒有，也就不可能有調(diào)解的基礎(chǔ)。就算經(jīng)過法官耐心的工作雙方最終達成調(diào)解和好，或者原告選擇撤訴，也無法保護受害人免遭暴力的再次侵害，甚至可能使受害人在接受調(diào)解后，遭受更嚴(yán)重的暴力傷害。[16]其次是實體處理難。判決不準(zhǔn)離婚，在某種程度上說是支持了加害者，相當(dāng)多的加害者的暴力行為并不是為了離婚，而是為了控制女方，一旦她們提出離婚，丈夫會認為她們是要逃脫他的控制，是對自己權(quán)利的挑戰(zhàn)而更加使用暴力，被害人可能面臨的依然是“夜沉沉”，繼續(xù)接受加害人的折磨。判決準(zhǔn)予離婚，女性也將付出沉重的代價。農(nóng)村婦女，離婚后帶著孩子，一無所有，只能回娘家暫住，或者外出打工，生活在風(fēng)雨飄搖之中；城市婦女離婚的狀況會好一些，但可能面臨的仍然是“路漫漫”，不知幸福在哪里。三是執(zhí)行難。判決離婚并支持女方的賠償請求的，執(zhí)行判決比一般的債務(wù)案件會更難。
四、對策：家庭暴力案件審判方式的創(chuàng)新。
家庭暴力不僅是法律問題，更是社會問題，反對和消除家庭暴力是全社會的共同責(zé)任。立法機關(guān)和政府有關(guān)部門特別是公安機關(guān)在預(yù)防和制止家庭暴力中起著主導(dǎo)作用，但是作為干預(yù)家庭暴力的國家公權(quán)力的重要機構(gòu)之一，人民法院有責(zé)任在審判職權(quán)范圍內(nèi)，加大對該類案件的處理力度，擴大案件審判的社會效果。針對前述的“三難”困境，筆者認為，法院可從以下四個方面進行努力：
1、三審合一。家庭暴力的案件涉及到社會問題比較多，需要掌握的心理學(xué)知識、社會學(xué)知識可能比法律知識還要多，應(yīng)有專業(yè)化的審判組織進行審理，可參考知識產(chǎn)權(quán)審判的“三審合一”模式。主要內(nèi)容包括：一是統(tǒng)一家庭暴力案件的審判機構(gòu)設(shè)置。中院和基層法院內(nèi)部設(shè)立涉家庭暴力案件的專門合議庭。二是統(tǒng)一審理涉及家庭暴力各類案件。涉及家庭暴力的的民事、行政、刑事案件統(tǒng)一由該合議庭審理，增強涉家庭暴力案件審判工作的針對性。三是通過專門的合議庭配備專門的審判人員，加強與相關(guān)行政機關(guān)、婦聯(lián)及其他家庭維權(quán)組織的溝通與協(xié)作，擴大社會效果，使該類案件的審判更大的可能實現(xiàn)案結(jié)事了。
2、運用好舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移。修訂后的婦女權(quán)益保障法第35條規(guī)定了公安機關(guān)、司法、民政等相關(guān)部門和基層群眾性自治組織、單位在處理家庭暴力所負的受理舉報、調(diào)查取證、實施救助、勸阻調(diào)解、提供證明等具體責(zé)任。這將在一定程度上降低受害婦女取證的難度，為法院審理工作提供有力支持。但家庭暴力案件的性質(zhì)決定了其取證難是必然的，僅有一個法律條文而根本改變?nèi)∽C難的狀況不現(xiàn)實。在這樣的情況下處理好該類案件需要法官的司法智慧，其實法院在降低證明標(biāo)準(zhǔn)及合理分配舉證責(zé)任方面有能動司法的空間。家庭暴力有違人性，類似于狗咬人，適用類似于飼養(yǎng)動物咬人案件的舉證責(zé)任倒置為社會公眾所認可?！秾徖碇改稀反_定了這樣的思路，規(guī)定為原告提供證據(jù)證明受侵害事實及傷害后果并指認系被告所為的，舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移至被告。被告雖否認侵害由其所為但無反證的，可以推定被告為加害人，認定家庭暴力的存在。這大大降低了身體受到傷害者請求賠償?shù)呐e證難度。但法官在認定的過程中，一定要結(jié)合整個離婚案件的案情，配合應(yīng)用好經(jīng)驗法則，因為離婚案件的雙方一般怨恨較深，不排除當(dāng)事人為了自己的利益而作出自傷等行為，事實上僅有指認的證據(jù)是很薄弱的，既然家庭暴力一般持續(xù)時間比較長的話，總會有一些報警、或者請求有關(guān)部門（包括居委會、村委會）處理的記錄，最少可有家庭成員、親戚朋友的證言。所以筆者認為，原告的指認還要有一定的其他證據(jù)作支撐，才可認定為被告實施的家庭暴力行為。此外，對一些原告無法獲取的證據(jù)申請法院調(diào)查取證的，法院應(yīng)盡量進行調(diào)查取證，以維護弱者的合法權(quán)益。
3、設(shè)置心理輔導(dǎo)環(huán)節(jié)。基于上述對家庭暴力的原因分析，即絕大部分的家庭暴力行為原于當(dāng)事人的心理落差、心理變態(tài)和心理扭曲，所以進入訴訟程序后，設(shè)置心理輔導(dǎo)環(huán)節(jié)十分有必要。筆者設(shè)想，類似于離婚案件調(diào)解是必經(jīng)程序，規(guī)定為心理輔導(dǎo)是審理家庭暴力案件的必經(jīng)程序，相信這對提高調(diào)解率和促進案結(jié)事了有好處，至少針對心理落差型和心理扭曲型的當(dāng)事人是有用的。心理輔導(dǎo)環(huán)節(jié)可以邀請心理醫(yī)生或者心理咨詢方面的專家參與，這也是法院借助社會力量參與化解家庭暴力糾紛的重要手段。
4、謹(jǐn)慎地適用人身安全保護裁定。
借鑒國外的經(jīng)驗，《審理指南》對人身安全保護裁定的申請、內(nèi)容、操作、執(zhí)行作了詳細的規(guī)定。這種民事制裁措施是最高法院應(yīng)用法學(xué)研究所提出來的，一些地方法院也開始試行。假如法院不考慮司法成本，全面鋪開，其對家庭暴力的控制和干預(yù)的作用是將是十分強大的。但這種民事制裁措施，在未正式作出立法規(guī)定前，筆者認為應(yīng)謹(jǐn)慎的適用。因為裁定容易執(zhí)行難，這類裁定絕非如法院的一般民事案件由執(zhí)行庭就可執(zhí)行的，必須有公安機關(guān)、司法行政、民政等相關(guān)部門和基層群眾性自治組織的大力配合才行。如責(zé)令被申請人暫時搬出雙方共同的住處、禁止被申請人在距離下列場所50米至200米內(nèi)活動：申請人的住處、學(xué)校、工作單位或其他申請人經(jīng)常出入的場所；必要時，責(zé)令被申請人自費接受心理治療，這些內(nèi)容，法院自身怎么執(zhí)行？但是目前的探索階段，為切實保護被害人的人身安全，作出一些切合實際，法院便于操作的保護裁定卻是十分必要的。更重要的我們要從中積累經(jīng)驗，進行歸納總結(jié)，以進一步推動立法機關(guān)關(guān)于反家庭暴力的立法進程。
五、結(jié)語
“……講信修睦，故人不獨親其親,不獨子其子;使老有所終,壯有所用,幼有所長,矜、寡、孤、獨、廢疾者皆有所養(yǎng)，男有分，女有歸……”[17]，這是古人對人類和諧相處的經(jīng)典描述，也是今人對和諧人際關(guān)系的理想追求。家庭暴力導(dǎo)致人不親其親、不子其子、男無分、女無歸，無疑為和諧社會所不容。消除或減少家庭暴力，重在加強家庭倫理道德建設(shè)，關(guān)鍵還得靠當(dāng)事人自己，但在很多情況下又需要社會的幫助和法律的特別保護。司法的界入，為干預(yù)和控制這一社會不良現(xiàn)象提供了一種適當(dāng)?shù)氖侄巍Ｉ釃怅P(guān)于家庭暴力案件的司法操作模式直接進入我們的司法實踐有害無益，我們需要結(jié)合中國的文化傳統(tǒng)和現(xiàn)實的國情，尋找有利于案結(jié)事了、案結(jié)了暴力不再重演的司法策略。家庭暴力不會因為人類文明的進步而自然減少，也不會因為人人喊打而自動消失，人們要做好長期努力的準(zhǔn)備。
[1] 1995年9月4—15日，聯(lián)合國第四次世界婦女大會在北京舉行。發(fā)布了《北京宣言》和《行動綱領(lǐng)》，《行動綱領(lǐng)》提到要消除對婦女一切形式的歧視和暴力。
[2]吳文平、羅琳：《論對家庭暴力受害人的法律救助》，廈門法學(xué)會刊2008年第1期。
[3] 該指南是最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所的研究成果，僅供各級法院在審理該類案件時參考。發(fā)布于2008年3月份。
[4]王禮仁 張德紅：“家庭冷暴力的提法應(yīng)當(dāng)冷下來”，載于2005年12月5日人民法院報。
[5]李梅.我國家庭暴力犯罪的特征及對策[J].河南司法警官職業(yè)學(xué)報,2008年第9期。
[6] 陳建軍：淺談家庭暴力的防治及救濟措施，載于2008年12月18日中國法院網(wǎng)。
[7]李亞杰等：《我國8100萬家庭充斥暴力代表呼吁婦女勇敢說“不”》，載于2006年3月7日新華網(wǎng)。
[8] 何家弘：“關(guān)于打人的反思”，載于《享受法緣》，P31，法律出版社。
[9] 參見侯玉波著《社會心理學(xué)》P68，北京大學(xué)出版社。
[10] 參見李虹、陳石、張宜彬：《變態(tài)心理學(xué)》，清華大學(xué)出版社。
[11]參見（英）亞當(dāng).朱克思：《扭曲的心理——為何男人憎恨女人》，內(nèi)蒙古人民出版社。
[12] 數(shù)據(jù)資料來源于2010年4月19日人民法院報文章《清官除家暴，廣東試水家事合議庭》。
[13] 張水海、郭麗芳：完善行政權(quán)力配置破解家庭暴力執(zhí)法難題。載于2010年11月15日《法制網(wǎng)》
[14] 參見蔣惠嶺在“婚姻家庭案件中的性別視角”研討會上的發(fā)言，載于2007年8月4日中國婦女報。
[15] 陳敏：關(guān)于解決家庭暴力舉證難的思考，載于中國應(yīng)用法學(xué)網(wǎng)。
[16] 參見陳敏：《家庭暴力離婚案件不宜調(diào)解結(jié)案》，載于2009年7月17日法制日報。
[17] 見《禮記.禮運》大同篇。
