企業(yè)勞動法律風(fēng)險防范
-------- 勞務(wù)派遣中用工單位的法律風(fēng)險
勞務(wù)派遣，是指勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與用工單位簽訂派遣協(xié)議，將勞動者派遣至用工單位，在用工單位指揮監(jiān)督下提供勞動。勞動者與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)之間是勞動關(guān)系。勞動者與被派遣單位之間是用工關(guān)系，不是勞動關(guān)系。勞務(wù)派遣單位與被派遣單位之間是合同關(guān)系。
勞動者與勞務(wù)派遣單位之間是勞動關(guān)系，卻不實(shí)際用工。被派遣單位實(shí)際用工，但與勞動者之間不存在勞動關(guān)系。勞動關(guān)系與用工行為相分離。
一、勞務(wù)派遣的法律局限性：
1、勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
全國人大法工委就勞務(wù)派遣疑問答復(fù)勞動部，明確勞務(wù)派遣期不得超半年。答復(fù)確定了勞務(wù)派遣用工形式的三原則：臨時性、輔助性和替代性。所謂輔助性，即可使用勞務(wù)派遣工的崗位須為企業(yè)非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性，指正式員工臨時離開無法工作時，才可由勞務(wù)派遣公司派遣一人臨時替代；臨時性，即勞務(wù)派遣期不得超過6個月，凡企業(yè)用工超過6個月的崗位須用本企業(yè)正式員工。
全國各地的用人單位為了規(guī)避勞動合同法關(guān)于簽訂無固定期限勞動合同的規(guī)定以及逃避社會保險義務(wù)，紛紛強(qiáng)迫員工自愿解除現(xiàn)在的勞動關(guān)系，改簽勞務(wù)派遣公司，否則用人單位不再繼續(xù)用工，迫于就業(yè)的壓力，許多員工只有選擇同勞務(wù)派遣公司簽訂勞動合同。
用人單位這種違法的勞務(wù)派遣，因違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定是無效的。
2、用工單位在勞務(wù)派遣退回勞動者的條件限制
用工單位與被派遣勞動者之間是用工關(guān)系，而非勞動關(guān)系。但是用工單位卻不能任意將勞動者退回給勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)。依據(jù)《勞動合同法》第六十五條第二款規(guī)定，被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。用工單位在適用“退回機(jī)制”時需注意，退回勞動者是有限制的，只限于被派遣勞動者有勞動合同法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形。
如果用工單位存在客觀情況重大變化和經(jīng)濟(jì)性裁員時，不能將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位。
二、勞務(wù)派遣中用工單位的法律風(fēng)險
1、勞務(wù)派遣不能降低用工單位的用工成本。
依據(jù)《勞動合同法》第六十三條規(guī)定，被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位還得向勞務(wù)派遣單位支付一定數(shù)額的“管理費(fèi)”，同時，用工過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金、社會保險費(fèi)等費(fèi)用派遣單位均會約定由用工單位承擔(dān)。故勞務(wù)派遣不能降低用工單位的用工成本。
2、勞務(wù)派遣不會減少用工單位的勞動爭議。
《勞動合同法》第92條勞務(wù)派遣單位違反勞動法和《勞動法實(shí)施條例》第35條用工單位違反勞動法，以及《勞動調(diào)解仲裁法》第22條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位和用工單位要作為共同被告，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
用工單位不僅要為自己的違法行為承擔(dān)法律責(zé)任，用工單位還要為勞務(wù)派遣單位的違反法行為承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。而勞務(wù)派遣單位的行為是用工單位無法控制的，給用工單位帶來的不可控制的法律風(fēng)險。故勞務(wù)派遣不會減少勞動爭議，只會增加用工單位的法律風(fēng)險。
3、用工單位適用勞務(wù)派遣無法規(guī)避簽訂無固定期限勞動合同。
用人單位在勞動者連續(xù)工作年限即將滿十年時，與勞動者解除勞動合同，將勞動者轉(zhuǎn)給勞務(wù)派遣公司，再由勞務(wù)派遣公司派回本單位，以規(guī)避無固定期限勞動合同。在司法實(shí)踐中，這種“逆向派遣”行為可認(rèn)定為無效行為，達(dá)不到目的。
綜上，用工單位的法律風(fēng)險不會因?yàn)檫m用勞務(wù)派遣二減少法律風(fēng)險，只會增加法律風(fēng)險。
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