《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》自2016年4月18日起施行。本期《每周稅案》推送的案件即涉及該司法解釋的引用。司法解釋對部分罪行起刑點提高、量刑數(shù)額標準也作了較大幅度的調(diào)整、細化，值得大家關(guān)注。
XX省高級人民法院
刑 事 判 決 書
（2016）X刑終**號
原公訴機關(guān)XX省XX市人民檢察院。（本判決書已做精簡處理）
上訴人（原審被告人）姜某某，捕前系XX省XX經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)國家稅務局納稅服務科科長。2015年1月9日因涉嫌犯詐騙罪被刑事拘留，同年2月2日被逮捕?，F(xiàn)羈押于XX市看守所。
XX省XX市中級人民法院審理XX市人民檢察院指控原審被告人姜某某犯挪用公款罪、貪污罪一案，于二〇一五年十二月二十二日作出（2015）X刑二初字第15號刑事判決。宣判后，原審被告人姜某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭予以審理。合議庭經(jīng)過閱卷，依法訊問上訴人姜某某，聽取其辯護人的意見，對一審認定的事實和適用法律進行了全面審查，認為本案不屬于依法應當開庭審理的案件，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判決認定，2014年8月至同年12月，被告人姜某某利用擔任XX經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)國家稅務局（以下簡稱經(jīng)區(qū)國稅局）納稅服務科科長的職務便利，在該局設(shè)置在XX汽車貿(mào)易集團有限公司的車輛購置稅代征點私設(shè)P0S機，多次將國家車輛購置稅款20381397.44元，利用第三方（XX電子支付有限公司）支付平臺，轉(zhuǎn)入自己的農(nóng)業(yè)銀行卡，用于其個人黃金期貨買賣、歸還經(jīng)營借款等。期間除將10895267.55元（含2014年9月28日挪用的41萬余元）歸還國庫外，仍有9486111.89元至案發(fā)尚未歸還。2014年12月28日，姜某某攜帶挪用的1361940.42元潛逃后被公安機關(guān)抓獲。綜上，被告人姜某某共計挪用公款18607665.21元（姜某某于2014年9月28日挪用41萬余元，因當日又有歸還行為，該筆數(shù)額未產(chǎn)生利息不計入其挪用的數(shù)額），貪污公款1361940.42元。案發(fā)后，偵查機關(guān)自姜某某及其家屬處扣押現(xiàn)金877370元以及姜某某用420000余元購買的金條13根。
上述事實，有經(jīng)原審法院庭審質(zhì)證、采信的下列證據(jù)證實：一、證人證言（4份）； 二、書證（10份）；三、被告人供述。
原審法院認為，被告人姜某某身為國家工作人員，利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行營利活動，且數(shù)額巨大不退還，其行為已構(gòu)成挪用公款罪；攜帶挪用的公款潛逃，其行為構(gòu)成貪污罪。姜某某犯數(shù)罪，應依法并罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款、第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（三）項、第六十九條第一款、第五十七條第一款、第五十九條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條第一款第（二）項、第二款、第五條、第六條之規(guī)定，以挪用公款罪判處被告人姜某某無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)；以貪污罪判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣十萬元，決定執(zhí)行無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)?？垩旱淖靼腹ぞ逷0S機、筆記本電腦依法予以沒收，上繳國庫，扣押的金條及現(xiàn)金返還經(jīng)區(qū)國稅局。被告人姜某某犯罪所得的財物，繼續(xù)予以追繳并返還經(jīng)區(qū)國稅局。
宣判后，原公訴機關(guān)不抗訴，原審被告人姜某某以“應以案發(fā)時未實際歸還的數(shù)額作為其挪用公款數(shù)額；主觀上不具有非法占有的故意，攜款潛逃是為了爭取時間通過黃金期貨交易盈利來歸還挪用的公款，不構(gòu)成貪污罪”等為由提出上訴。上訴人姜某某的辯護人提出“姜某某的行為不構(gòu)成貪污犯罪；一審判決認定姜某某挪用公款的數(shù)額有誤，量刑偏重”的辯護意見。
經(jīng)二審審理查明的事實和證據(jù)與一審相同。
XX市中級人民法院在一審判決書中列明了經(jīng)庭審質(zhì)證認定本案事實的證據(jù)，本院予以確認。
關(guān)于上訴人姜某某及其辯護人所提“應以案發(fā)時未實際歸還的數(shù)額作為其挪用公款數(shù)額，一審判決認定挪用公款的數(shù)額有誤”的上訴理由和辯護意見。經(jīng)審理認為，《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋［1998］9號，下同）第四條規(guī)定，多次挪用公款不還，挪用公款數(shù)額累計計算；多次挪用公款，并以后次挪用的公款歸還前次挪用的公款，挪用公款數(shù)額以案發(fā)時未還的實際數(shù)額認定。上訴人姜某某利用擔任經(jīng)區(qū)國稅局納稅服務科科長的職務便利，挪用車輛購置稅款20381397.44元，轉(zhuǎn)入其個人的銀行卡，用于黃金期貨買賣、歸還經(jīng)營借款等營利活動。期間，姜某某將已經(jīng)用于炒黃金期貨的公款10895267.55元（含2014年9月28日挪用的411773.81元）歸還，仍有9486111.89元至案發(fā)尚未歸還。姜某某部分歸還挪用公款的行為，不屬于上述司法解釋規(guī)定的“以后次挪用的公款歸還前次挪用的公款”情形。原審判決鑒于姜某某于2014年9月28日挪用41萬余元，當日已予歸還，對該筆數(shù)額未計入其挪用公款的數(shù)額，認定姜某某共計挪用公款1860萬余元的數(shù)額準確。上訴人姜某某及其辯護人所提前述上訴理由和辯護意見均不能成立，不予采納。
關(guān)于上訴人姜某某及其辯護人所提“主觀上不具有非法占有的故意，攜款潛逃是為了爭取時間通過黃金期貨交易盈利來歸還挪用的公款，不構(gòu)成貪污罪”的上訴理由和辯護意見。經(jīng)查，姜某某攜帶挪用的公款136萬余元潛逃后被公安機關(guān)抓獲的事實清楚，證據(jù)確實、充分。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第六條的規(guī)定，攜帶挪用的公款潛逃的，應當以貪污罪定罪處罰。上訴人姜某某及其辯護人所提該上訴理由和辯護意見均不能成立，不予采納。
關(guān)于上訴人姜某某辯護人所提“量刑偏重”的辯護意見。經(jīng)審查，原審法院對原審被告人姜某某所犯挪用公款罪附加判處沒收個人全部財產(chǎn)無法律依據(jù)，本院依法予以糾正。本案審理期間，全國人民代表大會常務委員會通過的《中華人民共和國刑法修正案（九）》和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋［2016］9號，下同）先后施行，對姜某某所犯貪污罪應當根據(jù)《中華人民共和國刑法修正案（九）》修正的相關(guān)法律規(guī)定和前述司法解釋規(guī)定的量刑標準予以處罰；根據(jù)姜某某挪用公款犯罪事實的性質(zhì)、情節(jié)及其對社會的危害程度，綜合考慮前述司法解釋對貪污罪、受賄罪、挪用公款罪規(guī)定的量刑標準，對姜某某所犯挪用公款罪可從輕處罰。上訴人姜某某的辯護人所提該辯護意見成立，可予采納。
本院認為，上訴人姜某某身為國家工作人員，利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行營利活動，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。姜某某挪用公款，數(shù)額巨大不退還，應依法懲處。姜某某攜帶挪用的公款潛逃，應以貪污罪定罪處罰。姜某某犯數(shù)罪，應依法并罰。原審判決認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，審判程序合法。原審判決對姜某某所犯貪污罪、挪用公款罪量刑不當，本院依法予以改判。根據(jù)《中華人民共和國刑法修正案（九）》修正的《中華人民共和國刑法》第三百八十四條第一款、第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（二）項、第六十九條第一款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、第十二條、《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條第一款第（二）項、第二款、第五條、第六條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條、第十九條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持XX省XX市中級人民法院（2015）X刑二初字第15號刑事判決對姜某某的定罪部分、對扣押的作案工具、贓款、贓物處理部分、對犯罪所得的處理部分，即被告人姜某某犯挪用公款罪；犯貪污罪；扣押的作案工具P0S機、筆記本電腦依法予以沒收，上繳國庫，扣押的金條及現(xiàn)金返還經(jīng)區(qū)國稅局；被告人姜某某犯罪所得的財物，繼續(xù)予以追繳并返還經(jīng)區(qū)國稅局。
二、撤銷XX省XX市中級人民法院（2015）X刑二初字第15號刑事判決對姜某某犯挪用公款罪、貪污罪的量刑部分，即被告人姜某某犯挪用公款罪判處的無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)；犯貪污罪判處的有期徒刑十年，并處罰金十萬元，決定執(zhí)行無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)。
三、上訴人（原審被告人）姜某某犯挪用公款罪，判處有期徒刑十五年；犯貪污罪，判處有期徒刑八年，并處罰金人民幣二十萬元；決定執(zhí)行有期徒刑十九年，并處罰金人民幣二十萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月9日起至2034年1月8日止）。
本判決為終審判決。
審 判 長 朱某某
審 判 員 唐 某
代理審判員 張 某
二〇一六年七月十四日
書 記 員 尹某某
（整理、發(fā)布：武雪君律師）
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