江蘇省高院《婚姻家庭案件審理指南2012》（中）
第六章 離婚財產(chǎn)處理
第七章 離婚債務的處理
第六章 離婚財產(chǎn)處理
離婚訴訟中財產(chǎn)如何認定和處理，對當事人利益影響較大，故往往也是爭議的焦點。離婚必然需對共同財產(chǎn)進行分割，但前提必須對共同財產(chǎn)進行認定。
一、夫妻共同財產(chǎn)的認定
我國法定夫妻財產(chǎn)制是婚后所得共同制。但在這個原則之外，我國同樣承認夫妻可以對財產(chǎn)進行約定。根據(jù)《婚姻法》第十九條的規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。在無約定或者約定不明確、約定無效的情況下，婚姻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻所得除個人特有財產(chǎn)外，均為夫妻共同財產(chǎn)。
（一）約定夫妻共同財產(chǎn)
有效的夫妻財產(chǎn)約定需具備民事法律行為的有效要件，同時為保全證據(jù)宜采取書面形式。司法實踐中，易引起爭議的在于夫妻之間財產(chǎn)贈與的問題，尤其是房產(chǎn)的贈與。
關(guān)于夫妻之間房產(chǎn)贈與效力如何看待，曾在學界爭議很大，集中在這種贈與是否需辦理過戶手續(xù)。有學者主張，《婚姻法》規(guī)定夫妻可以對財產(chǎn)進行約定，這種約定受法律保護。那么一方贈與對方房產(chǎn)應當被看作是一種財產(chǎn)的約定，是否辦理過戶手續(xù)并不影響贈與的效力。一旦合同成立，受贈方有權(quán)要求對方履行合同。但也有觀點認為，無論是婚內(nèi)贈與還是婚外贈與都應根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱《物權(quán)法》）的規(guī)定辦理過戶手續(xù)，如未辦理，贈與方可以隨時撤銷贈與行為。
《婚姻法解釋三》為這種爭議劃了句號。該解釋第六條規(guī)定：“婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理?！倍鶕?jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第一百八十六條的規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同不適用前款規(guī)定。該條表明夫妻之間的贈與同樣應適用《合同法》的規(guī)定。
與此相關(guān)的問題是，在協(xié)議離婚或訴訟離婚中，當事人為離婚達成一攬子協(xié)議，其中包括人身關(guān)系的解除和財產(chǎn)處理、子女撫養(yǎng)等內(nèi)容，如果明確約定夫妻共有的房產(chǎn)或一方的房產(chǎn)歸子女所有，其后拒不辦理過戶手續(xù)，并要求撤銷贈與的是否應得到支持呢？我們傾向于認為這種一攬子協(xié)議相關(guān)條款具有聯(lián)系，且該協(xié)議得到民政部門或人民法院的審查，當事人應不得隨意解除其中某個條款。
（二）法定夫妻共同財產(chǎn)
《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)為夫妻共同所有。最高人民法院司法解釋則明確了具體財產(chǎn)的歸屬。根據(jù)法律規(guī)定精神，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的下列財產(chǎn)歸夫妻共同所有：
1、工資、獎金
參照1993年9月23日勞動部印發(fā)的《<中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例>若干問題解釋》的規(guī)定，屬于勞動報酬性質(zhì)的津貼、補貼也應屬于夫妻共同財產(chǎn)范圍。
2、生產(chǎn)、經(jīng)營的收益
主要包括勞動收入和資本收益。具體形式除設立公司、企業(yè)、辦廠以外，還有承包、租賃、投資、個體經(jīng)濟等多種方式，從事上述活動的收益應屬于夫妻共同財產(chǎn)。
3、知識產(chǎn)權(quán)收益
“知識產(chǎn)權(quán)收益”是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益。如果作者的作品在婚姻關(guān)系存續(xù)期間尚未能出版或被采用，其即僅屬于一方的精神財富，尚不具備物質(zhì)財富的內(nèi)容，故不能請求分割。但如作品在婚姻關(guān)系存續(xù)期間已然出版或被采用，由此取得的收益，則屬于夫妻共同財產(chǎn)，不論該收益實際取得是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間還是在離婚之后。
4、繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)除外。
《婚姻法解釋三》第十五條規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方作為繼承人依法可以繼承的遺產(chǎn)，在繼承人之間尚未實際分割，起訴離婚時另一方請求分割的，人民法院應當告知當事人在繼承人之間實際分割遺產(chǎn)后另行起訴?！?/span>
5、一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益
“一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益”包括一方婚前或婚后的個人財產(chǎn)投資后取得的收益。投資性收益凝聚的是雙方或一方的體力或腦力勞動的付出，雖然由于社會分工不同，雙方的付出表現(xiàn)方式不同，但即使從事家務勞動的一方，對家庭收入的貢獻不可抹殺，故雖為一方的個人財產(chǎn)，但婚后收益應共有。這里需要提請注意的是對“投資”的判斷。我們認為，只要這種“收益”由一方或雙方的勞動付出所獲取，就應認為是“投資”所得。我們注意到《婚姻法解釋三》第五條規(guī)定了：“夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產(chǎn)?！薄白匀辉鲋怠崩斫獠浑y，但這里的“孳息”我們認為應作限縮解釋，比如雖然房屋租金在民法理論上屬于“孳息”，但租金的獲取也是需要對房屋進行經(jīng)營后所獲，故認定為“投資性收益”較為合適。
6、男女雙方實際取得或者應當取得的住房補貼、住房公積金
7、男女雙方實際取得或者應當取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費
對于養(yǎng)老保險金，《婚姻法解釋三》第十三條規(guī)定：“離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險金條件，另一方請求按照夫妻共同財產(chǎn)分割養(yǎng)老保險金的，人民法院不予支持；婚后以夫妻共同財產(chǎn)繳付養(yǎng)老保險費，離婚時一方主張將養(yǎng)老金賬戶中婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產(chǎn)分割的，人民法院應予支持?！?/span>
（三）夫妻個人財產(chǎn)
雖然夫妻婚后所得工資性收益為共同財產(chǎn)，但夫妻在婚內(nèi)同樣可以有個人財產(chǎn)。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，下列財產(chǎn)為夫妻一方的財產(chǎn)：
1、一方的婚前財產(chǎn)；
2、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；
3、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；
4、一方專用的生活用品；
5、軍人的傷亡保險金、傷殘補助金、醫(yī)藥生活補助費；
6、夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的孳息和自然增值；
7、其他應當歸一方所有的財產(chǎn)。
（四）需注意的問題
1、主張方舉證原則。夫妻一方主張財產(chǎn)屬于其個人財產(chǎn)，必須承擔舉證責任，如舉證不足，則爭議財產(chǎn)應認定為夫妻共同財產(chǎn)。
2、財產(chǎn)性質(zhì)不因結(jié)婚時間長短而轉(zhuǎn)化。《婚姻法》明確規(guī)定“夫妻一方的婚前財產(chǎn)應為個人財產(chǎn)”。《婚姻法解釋一》第二十九條進一步規(guī)定：“夫妻一方的個人財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。當事人有約定的除外?！边@意味著過去最高人民法院曾規(guī)定夫妻個人財產(chǎn)因結(jié)婚時間而轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)的規(guī)定將不再適用。
3、夫妻分居期間各自所得的財產(chǎn)，因婚姻關(guān)系仍然存續(xù)，故仍應認定為夫妻共同財產(chǎn)。
4、夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，包括財產(chǎn)的實際取得和權(quán)利的取得。因為財產(chǎn)權(quán)利的取得與實際財產(chǎn)的取得有時是同步的，而有時卻是前后分開的。例如繼承雖然開始，但遺產(chǎn)尚未分割，此間與他人結(jié)婚，婚后分得的遺產(chǎn)，貌似“婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)”，但實際上財產(chǎn)權(quán)利已在婚前取得，因此，應認定為個人財產(chǎn)，不能列入夫妻共同財產(chǎn)的范圍。
二、夫妻共同財產(chǎn)的分割
（一）婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻共同財產(chǎn)的分割
《物權(quán)法》第九十九條規(guī)定：“共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應當按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應當給予賠償?！薄段餀?quán)法》的這一規(guī)定突破了傳統(tǒng)民法的共有理論，即允許共同共有人在特殊情況下請求分割共有物，同時還要保持共有關(guān)系。
《婚姻法解釋三》第四條也作出規(guī)定，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割夫妻共同財產(chǎn)的，人民法院不予支持。但一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務等嚴重損害夫妻共同財產(chǎn)利益行為的，或者一方負有法定扶養(yǎng)義務的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意給付相關(guān)醫(yī)療費用時，夫妻一方請求分割夫妻共同財產(chǎn)，在不損害債權(quán)人利益的情況下，人民法院可以支持。
因此，在司法實踐中要準確把握“重大理由”的含義，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)嚴格掌握婚姻關(guān)系存續(xù)期間對夫妻共同財產(chǎn)進行分割的標準，在有利于夫妻關(guān)系的和諧、家庭的穩(wěn)定和不損害夫妻任何一方財產(chǎn)權(quán)益之間達到最佳的平衡。
（二）離婚時夫妻共同財產(chǎn)的分割
因離婚分協(xié)議離婚和訴訟離婚，因此，在不同的解決方式中都存在分割夫妻共同財產(chǎn)的問題。
1、協(xié)議離婚時財產(chǎn)的分割
根據(jù)《婚姻登記管理條例》的相關(guān)規(guī)定，離婚協(xié)議中應當載明當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務處理等事項協(xié)商一致的意見?；橐龅怯洐C關(guān)應當進行審查并詢問相關(guān)事項。
《婚姻法解釋二》第八條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當事人因離婚就財產(chǎn)分割達成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。當事人因履行上述財產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應當受理?！?這說明，當事人協(xié)議離婚時所達成的財產(chǎn)分割協(xié)議，對當事人具有法律效力。雖然法律賦予當事人訴權(quán)，但如果主張方?jīng)]有證據(jù)證明上述協(xié)議存在欺詐、脅迫等情形的，人民法院應當維護協(xié)議的效力。這里對協(xié)議的審查不能簡單適用合同法等價有償?shù)脑瓌t，而應著重從是否有違當事人真意、是否侵害子女和女方利益等角度進行考量，并且根據(jù)規(guī)定，該請求須在法定時間內(nèi)提出，即在協(xié)議離婚后一年內(nèi)提出，超出此限人民法院不予支持。
司法實踐中，應注意附協(xié)議離婚條件的財產(chǎn)分割協(xié)議的效力認定問題。如雙方當事人為辦理登記離婚或到人民法院協(xié)議離婚，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間達成離婚協(xié)議，并對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割等問題作了約定，但由于種種原因，雙方協(xié)議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，該財產(chǎn)分割協(xié)議并不當然生效，人民法院應根據(jù)實際情況對財產(chǎn)進行分割。對此，《婚姻法解釋三》第十四條作出明確規(guī)定。
2、判決離婚時夫妻共同財產(chǎn)的分割
離婚訴訟中，如當事人協(xié)商不成，人民法院對夫妻共同財產(chǎn)的分割需秉承下列原則：
（1）男女平等原則
男女平等是《婚姻法》第二條第一款規(guī)定的一項基本原則。在處理離婚財產(chǎn)分割時，雙方當事人對夫妻共同財產(chǎn)平等的享有分割權(quán)。只要是夫妻共同財產(chǎn)，不論其來源和雙方的貢獻大小，雙方均享有依法分割的請求權(quán)。
（2）照顧子女和女方權(quán)益原則
我國《婚姻法》無論是在基本原則還是在具體條文中充分體現(xiàn)了保護弱者、保護婦女的基本原則。根據(jù)《婚姻法》第三十九條的規(guī)定，離婚時雙方對夫妻共同財產(chǎn)的分割不能協(xié)商一致時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體狀況，以照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》（以下簡稱《離婚財產(chǎn)分割意見》）第十三條規(guī)定：“在雙方條件等同的情況下，應照顧女方。”就目前社會現(xiàn)狀而言，我國婦女從總體上經(jīng)濟收入和獨立謀生的能力與男性還有一定的差距，為使婦女在離婚后生活有一定的保障，在分割夫妻共同財產(chǎn)時，應適度給予婦女較多財產(chǎn)份額，或在財產(chǎn)種類上將某些對正常生活影響較大的財產(chǎn)，如住房等分割給女方。
（3）區(qū)分夫妻共同財產(chǎn)具體情況原則
財產(chǎn)具體情況包括財產(chǎn)的性質(zhì)、種類、價值、各種財產(chǎn)的相互關(guān)系等，如財產(chǎn)分屬于主物和從物，必須配合使用才能發(fā)揮其效能，則不宜分割使用。
（4）有利生產(chǎn)、方便生活原則
人民法院在判決分割共同財產(chǎn)時，應根據(jù)財產(chǎn)的具體情況確定其歸屬。《離婚財產(chǎn)分割意見》第十一條規(guī)定：“對夫妻共同經(jīng)營的當年無收益的養(yǎng)殖、種植業(yè)等，離婚時應從有利于發(fā)展生產(chǎn)、有利于經(jīng)營管理考慮，予以合理分割或折價處理?！蹦壳胺蚱薰餐敭a(chǎn)中生產(chǎn)資料所占比重越來越大，對此在分割時應在不損害其效用和價值的前提下，注意保證生產(chǎn)活動、經(jīng)營的正常進行，無論當事人是否存在過錯，原則上應判決給有經(jīng)營能力的一方所有。對于夫妻共同財產(chǎn)中的生活資料，分割時應根據(jù)雙方各自的實際需要，體現(xiàn)物盡其用、方便生活的原則。
（5）不得損害國家、集體或第三人合法權(quán)益原則
分割夫妻共同財產(chǎn)時，不得將國家、集體或第三人的合法財產(chǎn)作為夫妻共同財產(chǎn)加以分割；不得借分割夫妻共同財產(chǎn)為名逃避共同債務；不得借分割夫妻共同財產(chǎn)為名逃避應當承擔的扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務。
在遵循上述原則時，應注意幾個問題：
（1）兼顧婚姻主體的特定情形?！痘橐龇ā返谒氖畻l規(guī)定：“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應當予以補償。”第四十二條規(guī)定：“離婚時，如一方生活困難，另一方應從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助。”付出較多義務一方要求的補償以及困難一方要求的幫助均是因無法從分割夫妻共同財產(chǎn)中獲得補償和救助，從而要求另一方以其個人財產(chǎn)支付。如果有足夠的夫妻共同財產(chǎn)，則應適用上述“照顧子女和女方權(quán)益原則”。
（2）《婚姻法》第四十七條規(guī)定：“離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、買賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)?！薄痘橐龇ń忉屢弧返谌粭l規(guī)定：“當事人依據(jù)婚姻法第四十七條的規(guī)定向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效為兩年，從當事人發(fā)現(xiàn)之日起計算?！睂τ谄鹪V離婚前，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的，人民法院在分割夫妻共同財產(chǎn)時，對該行為人可以少分或不分。
3、分割方法
夫妻共同財產(chǎn)的分割方法包括：
(1)實物分割。即在不影響財產(chǎn)的作用和價值的情況下，對財產(chǎn)進行分割，雙方各自取得應得份額。
(2)變價分割。即在雙方均不主張取得共有財產(chǎn)的情況下，將共有財產(chǎn)拍賣、變賣，對所得價款進行分割，雙方各自取得應得份額。
(3)作價補償。即一方主張共有財產(chǎn)，一方不主張共有財產(chǎn)，取得共有財產(chǎn)的一方應給予另一方相當于一半價值的補償。如雙方均主張共有財產(chǎn)且雙方情況相當時，可在征求雙方意見后采取競價的方式，由出價高者取得共有財產(chǎn)，給予另一方相當于一半價值的補償。
三、夫妻離婚財產(chǎn)處理中的疑難問題
（一）房產(chǎn)的認定和處理
1、房屋登記在夫妻一方名下或第三人名下的產(chǎn)權(quán)認定
我國婚姻法既承認婚后所得共同制，同時又認可夫妻一方婚后可擁有個人財產(chǎn)。房屋屬于不動產(chǎn)，根據(jù)我國物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，房屋權(quán)利的取得以登記為準。產(chǎn)權(quán)登記具有公示、公信的效力。因此，我們提倡所有的夫妻共有房屋宜登記在夫妻共同名下，以避免糾紛。但實際生活中，代表登記的現(xiàn)象一定程度上存在，因此，當夫妻離婚時，房屋問題是爭議的焦點，一方主張婚后所購為共同財產(chǎn)，而另一方則強調(diào)登記在自己名下為自己單方所有。對這兩種不同情況，我們認為：
（1）對登記在一方名下的房屋性質(zhì)認定：由于我國法定夫妻財產(chǎn)制是婚后所得共同制，因此婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的房屋，原則上首先應認定為夫妻共有。但如登記方主張房屋歸其所有，必須承擔舉證責任，證明該房屋系其個人出資所購，或符合《婚姻法解釋三》第七條規(guī)定的其父母出資為其購買等情況。
（2）對登記在子女名下、父母名下或其他第三人名下的房屋性質(zhì)認定：對登記在第三人名下的房產(chǎn)，夫妻如主張房屋為共有或一方所有，屬于產(chǎn)權(quán)爭議，主張方自應承擔舉證責任。對登記在未成年子女名下房屋的權(quán)屬認定，情形比較復雜?，F(xiàn)實生活中，夫妻雙方共同出資購買房屋后，可能基于各種因素的考慮將房屋產(chǎn)權(quán)登記在未成年子女的名下，但這并不意味著該房屋的真正權(quán)利人即為未成年子女，人民法院應審查夫妻雙方在購買房屋時的真實意思表示。如果真實意思確實是將購買的房屋贈與未成年子女，離婚時應將房屋認定為未成年子女的財產(chǎn)，由直接撫養(yǎng)未成年子女的一方暫時管理；如果真實意思并不是將房屋贈與未成年子女，離婚時應將該房屋作為夫妻共同財產(chǎn)處理比較適宜。
2、離婚案件中按揭房屋的認定和處理
夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付了首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時對該不動產(chǎn)性質(zhì)如何認定及分割？司法實踐中一直存在爭議，既有認定為登記方所有的，也有認定為夫妻共同所有的。隨著《婚姻法解釋三》的出臺，該爭議塵埃落定?！痘橐龇ń忉屓返谑畻l規(guī)定：“夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。協(xié)議不成的，人民法院判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個人債務。雙方婚后共同還貸的款項及其相對應財產(chǎn)增值部分，離婚時應根據(jù)婚姻法第三十九第一款規(guī)定的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對一方進行補償?！?/span>
3、父母贈與房屋的歸屬
《婚姻法解釋二》第二十二條規(guī)定：“當事人結(jié)婚后，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應當認定為對夫妻雙方的贈與，但父母明確表示贈與一方的除外?！庇捎趥鹘y(tǒng)習慣的緣故，父母在出資時往往并不會明確出資給哪一方，因此，很多情況下由于無證據(jù)證明是對自己子女的出資，故只能認定為夫妻共同所有，但這又明顯有違贈與方父母的本意。由于現(xiàn)實的原因，目前房價畸高，為子女能有好的住處，父母往往傾其所有為子女買房，但一旦小兩口離婚，出資父母方不僅在感情上受到傷害，在經(jīng)濟上也有損失，此類問題常常使雙方矛盾激化，為到底贈與哪一方爭執(zhí)不休。為此，《婚姻法解釋三》第七條進一步規(guī)定：“婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應認定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外?！痹撘?guī)定不僅易于操作，同時也更理性，使婚姻回歸本質(zhì)，也更符合出資方的本意。盡管該規(guī)定在現(xiàn)實社會中引發(fā)很大爭議，被認為對女方不利，但這只是司法解釋對房產(chǎn)的處理所作的規(guī)定，保護婦女的利益是婚姻法的基本原則之一，因此，人民法院應根據(jù)案件具體情況，結(jié)合《婚姻法》保護婦女利益的相關(guān)規(guī)定來妥善處理離婚訴訟中的財產(chǎn)問題。
4、離婚案件中公房的使用、承租問題
現(xiàn)今商品房市場比較繁榮，離婚訴訟中經(jīng)常涉及的是所購商品房的性質(zhì)認定和分割問題，關(guān)于公房的使用和承租已經(jīng)隨著歷史的發(fā)展較為少見，但并不代表沒有。因此，如果涉及這一問題，人民法院仍可根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》有關(guān)規(guī)定進行處理。
5、離婚案件中房改房的分割
房改房是指城鎮(zhèn)居民自行出資購買的根據(jù)國家房屋改革政策出售的房屋。實際生活中，城鎮(zhèn)居民購買的房改房主要有兩種情況：一是按房改政策購買并已經(jīng)取得所有權(quán)的房屋；二是按房改政策購買尚未取得所有權(quán)或者只享有部分所有權(quán)的房屋。
（1）按房改政策購買并已經(jīng)取得所有權(quán)的房屋的處理
根據(jù)房改政策，職工購買公有房屋實行市場價、成本價或者標準價。職工以市場價購買的住房，產(chǎn)權(quán)歸個人所有，可以依法進入市場，按規(guī)定交納稅費后，收入歸個人所有。職工以成本價購買的住房，產(chǎn)權(quán)歸個人所有，一般住用五年后可以依法進入市場，在補交土地使用權(quán)出讓金或所含土地收益和按規(guī)定交納有關(guān)稅費后，收入歸個人所有。按房改政策購買并已經(jīng)取得所有權(quán)的房屋就是指以市場價和成本價購買的房改房。其中區(qū)分個人婚前購買的房改房和婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的房改房。
①對于個人婚前購買的房改房，根據(jù)《婚姻法》第十八條的規(guī)定，除當事人另有約定外，屬于一方婚前財產(chǎn)，離婚時不得作為夫妻共同財產(chǎn)分割。
②對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的房改房，情況則比較復雜。
《婚姻法解釋二》第十九條規(guī)定：“由一方婚前承租、婚后用共同財產(chǎn)購買的房屋，房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的，應當認定為夫妻共同財產(chǎn)?！?/span>
如果登記方主張該房改房系其個人出資，應為其個人財產(chǎn)，是否應予支持？我們傾向認為，按照《國務院關(guān)于深化城鎮(zhèn)住房制度改革的決定》，職工按成本價購買公有住房，每個家庭只能享受一次，職工購買現(xiàn)已使用的公有房屋的，售房單位應根據(jù)購房職工建立起住房公積金制度前的工齡給予工齡折扣，此外還要綜合考慮職工的職務等因素?？梢姡捶扛恼叱鍪鄣姆课輧r格不是單純的房屋市場價格，該出售價格中包含了夫妻雙方的工齡折扣等福利待遇，如果該房屋由夫妻一方按當時購買價以個人財產(chǎn)購買并作為個人財產(chǎn)處理對另一方顯屬不公。因此，考慮我國實行婚后所得共同制，類似房屋首先應認定為夫妻共有。如果登記方主張其個人所有，必須舉證證明該房改房的取得與對方并無任何關(guān)系，對方也未因此利益受損，否則認定為共有較為合適。當然，在認定共有的前提下，人民法院可根據(jù)實際情況對出資方適當多分。
（2）尚未取得所有權(quán)或者只享有部分所有權(quán)的房屋的處理
這主要是指夫妻雙方根據(jù)福利政策以標準價購買的公有房屋。對于尚未取得所有權(quán)或者只享有部分所有權(quán)的房屋，人民法院在審理離婚訴訟時，不能對房屋所有權(quán)的歸屬和分割作出判決，只有在夫妻雙方取得該房屋的完全所有權(quán)后，才可向人民法院就房屋所有權(quán)的歸屬和分割提起訴訟。當然，雙方當事人可以就房屋的居住、使用以及以后房屋所有權(quán)的取得、歸屬協(xié)商解決，如果就上述問題無法達成一致，人民法院只能就房屋的居住、使用作出判決?！痘橐龇ń忉尪返诙粭l規(guī)定：“離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的，人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬，應當根據(jù)實際情況判決由當事人使用。當事人就前款規(guī)定的房屋取得完全所有權(quán)后，有爭議的，可以另行向人民法院提起訴訟。”
司法實踐中，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方用夫妻共同財產(chǎn)出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方父母名下，離婚時另一方主張按照夫妻共同財產(chǎn)對該房屋進行分割，對于這個問題，《婚姻法解釋三》第十二條規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方用夫妻共同財產(chǎn)出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方父母名下，離婚時另一方主張按照夫妻共同財產(chǎn)對該房屋進行分割的，人民法院不予支持。購買該房屋時的出資，可以作為債權(quán)處理?！?/span>
6、關(guān)于享受本人工齡和已死亡配偶生前工齡優(yōu)惠后所購公房是否屬夫妻共同財產(chǎn)。
對此，最高人民法院[2000]法民字第4號針對司法部律師公證工作指導司的復函有明確規(guī)定，即夫妻一方死亡后，如果遺產(chǎn)已經(jīng)繼承完畢，健在一方用自己的積蓄購買的公有住房應視為個人財產(chǎn)，購買該房時所享受的已死亡配偶的工齡優(yōu)惠只是屬于一種政策性補貼，而非財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)益。夫妻一方死亡后，如果遺產(chǎn)沒有分割的，應予查明購房款是夫妻雙方的共同儲蓄，還是配偶一方的個人所得，以此確認所購房屋是夫妻共同財產(chǎn)還是個人財產(chǎn)，如果購房款是夫妻雙方的共同儲蓄，所購房屋應視為夫妻共同財產(chǎn)。
7、離婚案件中對違法建筑的處理
離婚案件中，屬于夫妻共同財產(chǎn)的違法建筑是否應當處理以及如何處理的問題，一直是司法實踐中的難點。我們認為，違法建筑之所以違法，是因為建設者未取得建設工程規(guī)劃許可證和其他批準文件造成的，可以通過補辦相關(guān)審批手續(xù)而成為合法建筑，但在違法建筑合法化之前，人民法院無論是判決分割違法建筑還是確定違法建筑的所有權(quán)或使用權(quán)均是沒有法律依據(jù)的，故此類糾紛，人民法院不予處理。但對于違法建筑已經(jīng)產(chǎn)生的既得收益，比如一方出租違法建筑已收取的租金，則應當作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割，否則一方因違法建筑獲益而另一方一無所獲，明顯不公，但對于違法建筑可能產(chǎn)生的預期利益，人民法院不予處理。
（二）買斷工齡款的分割
何謂買斷工齡，法律上并未明確解釋其內(nèi)涵，但現(xiàn)實中存在這項政策，因此，離婚當事人往往會對買斷工齡款的性質(zhì)和分割產(chǎn)生爭議。根據(jù)有關(guān)政策精神，我們理解所謂買斷工齡，實際上是企業(yè)與下崗職工解除勞動合同，按勞動法及相關(guān)規(guī)定支付給下崗職工一種經(jīng)濟補償金的行為?？紤]到司法實踐中夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)時間以及買斷工齡款的具體構(gòu)成包含補償或者再就業(yè)保障因素，將買斷工齡款一概認定作為夫妻共同財產(chǎn)處理，有失公平；完全不顧及另一方對家庭所作的貢獻將買斷工齡款作為夫妻一方的個人財產(chǎn)處理，也不盡合理。我們認為買斷工齡款是發(fā)放給職工的一次性補償費用，與發(fā)放到軍人名下的復員費、自主擇業(yè)費相似，因此可以參照《婚姻法解釋二》第十四條的規(guī)定處理，即將夫妻關(guān)系存續(xù)期間對應的買斷工齡款認定為夫妻共同財產(chǎn)。
（三）投資經(jīng)營性財產(chǎn)的分割
隨著改革開放的不斷深入，經(jīng)濟發(fā)展和社會生活都發(fā)生了重大變化，婚姻家庭關(guān)系中的財產(chǎn)種類越來越多、越來越復雜，處理難度也越來越大?！痘橐龇ń忉尪返谑?、十六、十七、十八條就專門對這些新型財產(chǎn)糾紛的處理做了明確規(guī)定?？傮w來說，要妥善解決這些復雜問題，除正確適用《婚姻法》外，還必須與《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》、《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》（以下簡稱《個人獨資企業(yè)法》）等商事法律的規(guī)定和精神保持一致，注意堅持以下原則：一是堅持男女平等、保護子女和女方權(quán)益原則；二是自愿協(xié)商原則；三是維護其他股東、合伙人合法權(quán)益原則；四是有利于生產(chǎn)和方便生活原則。綜合考慮案件具體情況，既保護婚姻當事人的合法權(quán)益，又不損害其他關(guān)系人的利益。
1、對股票、債券、投資基金份額等有價證券以及未上市股份有限公司股份的分割
根據(jù)《婚姻法解釋二》第十五條的規(guī)定，對此應先行協(xié)商，如協(xié)商不成的，可以按市價分配；按市價分配有困難的，可以根據(jù)數(shù)量按比例分配。應注意的是，對于法律法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓的股票或者股份，人民法院不宜進行分割處理。如根據(jù)《公司法》第一百四十二條的規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，離職后半年內(nèi)，上述人員不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。如果夫妻共同財產(chǎn)中的股份屬于法律規(guī)定的上述情形，必須按照有關(guān)法律辦理，待轉(zhuǎn)讓條件成就后，參照《婚姻法》第四十七條的規(guī)定，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。
2、對在有限責任公司的出資額的分割
根據(jù)《婚姻法解釋二》第十六條的規(guī)定，人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（1）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（2）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。
司法實踐中，應注意以下問題：
（1）適用《婚姻法解釋二》第十六條規(guī)定的前提，是用于認繳該有限責任公司出資的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)，但在公司登記里被記載在夫或妻一方之下，即雖從外表形式上看登記在一方名下，但卻是夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同財產(chǎn)。
（2）夫妻婚姻關(guān)系建立之前，一方已經(jīng)作為公司股東出資于有限責任公司，其股本金雖不屬于夫妻共同財產(chǎn)，但在夫妻關(guān)系存續(xù)期間的收益應作為婚后投資性收益，作為夫妻共同財產(chǎn)分割?；楹髮拘略鲑Y本的認繳依法也應認定為夫妻共同財產(chǎn)。
（3）該條規(guī)定僅適用于夫妻中只有一方是該公司股東，另一方在糾紛發(fā)生時并非公司股東的情形，如夫妻均為同一有限責任公司股東的，則根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。
（4）《婚姻法解釋二》第十六條規(guī)定適用于夫妻雙方就有限責任公司的出資問題協(xié)商一致的情況。如果夫妻本身對其共同財產(chǎn)中在有限責任公司的出資分割問題無法達成共識，則不適用直接分割股權(quán)?？紤]到公司的人合性，人民法院可以判決股權(quán)歸出資一方所有，另一方可以取得相應的折價補償。通常應在公平原則的基礎(chǔ)上，由專業(yè)機構(gòu)對公司的財產(chǎn)狀況和財務狀況進行綜合評估，按照股權(quán)的實際價值決定對股東的配偶進行補償?shù)臄?shù)額。
（5）本條中關(guān)于許多問題的表述都是“可以”這種授權(quán)性做法，而不是必然、必須等強制性規(guī)定。因為司法實踐中情況錯綜復雜，司法解釋的規(guī)定無法窮盡一切可能出現(xiàn)的情況，并對其一一作出規(guī)定，只能是把一些相對比較可行的做法加以類型化，為解決實際問題提供一些方法和依據(jù)。具體應根據(jù)案件的特定情況作出分割處理。另外，如果是分割股權(quán)的，則當事人還必須按《公司法》的相關(guān)規(guī)定到有關(guān)部門辦理變更手續(xù)。
3、對合伙企業(yè)中的出資的分割。根據(jù)《婚姻法解釋二》第十七條的規(guī)定，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資，另一方不是該企業(yè)合伙人的，當夫妻雙方協(xié)商一致，將其合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部或者部分轉(zhuǎn)讓給對方時，按以下情形分別處理：（1）其他合伙人一致同意的，該配偶依法取得合伙人地位；（2）其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，在同等條件下行使優(yōu)先受讓權(quán)的，可以對轉(zhuǎn)讓所得的財產(chǎn)進行分割；（3）其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，但同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，可以對退還的財產(chǎn)進行分割；（4）其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓，該配偶依法取得合伙人地位。
4、對在獨資企業(yè)中夫妻共同財產(chǎn)的分割
根據(jù)《婚姻法解釋二》第十八條的規(guī)定，夫妻以一方名義投資設立獨資企業(yè)的，人民法院分割夫妻在該獨資企業(yè)中的共同財產(chǎn)時，應當按照以下情形分別處理：（1）一方主張經(jīng)營該企業(yè)的，對企業(yè)資產(chǎn)進行評估后，由取得企業(yè)一方給予另一方相應的補償；（2）雙方均主張經(jīng)營該企業(yè)的，在雙方競價基礎(chǔ)上，由取得企業(yè)的一方給予另一方相應的補償；（3）雙方均不愿意經(jīng)營該企業(yè)的，按照《個人獨資企業(yè)法》等有關(guān)規(guī)定辦理。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第二十六條、第二十七條等有關(guān)規(guī)定，雙方均不愿意經(jīng)營該企業(yè)的，應當解散該企業(yè)并進行清算。
司法實踐中，應注意投資人在婚前以個人財產(chǎn)或婚后以個人婚前財產(chǎn)或婚后個人財產(chǎn)出資設立個人獨資企業(yè)的，該企業(yè)的投資部分屬于投資人的個人財產(chǎn)。但婚姻關(guān)系存續(xù)期間因生產(chǎn)經(jīng)營所得收益應屬于夫妻共同財產(chǎn)，夫妻離婚時只應對經(jīng)營企業(yè)所得收益進行分割，而不能對企業(yè)財產(chǎn)進行分割。
5、對夫妻公司財產(chǎn)的分割
在離婚案件中處理有關(guān)夫妻公司問題時，可以參考公司登記中載明的投資比例狀況作為劃分財產(chǎn)所有權(quán)份額的依據(jù)，但也不必然。因為夫妻關(guān)系的特殊性可能會導致工商登記載明的投資比例并不真實，如一方提出異議，應根據(jù)其舉證情況作出綜合認定。對于夫妻公司的處理，應與《公司法》相銜接，離婚后夫妻雙方都有經(jīng)營能力，并且也都愿意繼續(xù)共同經(jīng)營的，可根據(jù)《婚姻法》有關(guān)處理夫妻財產(chǎn)的規(guī)定，直接分割雙方的股權(quán)比例；夫妻雙方都不愿意繼續(xù)經(jīng)營的，可解散公司進行清算，對公司剩余財產(chǎn)按《婚姻法》規(guī)定分割；夫妻一方要求經(jīng)營公司，另一方要求退出公司的，可考慮通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式解決，使退出一方的補償獲得實現(xiàn)。
四、夫妻家事代理權(quán)
《婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：“夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)?！痹撘?guī)定充分體現(xiàn)了男女平等的原則。但平等并不意味著所有的事務均需雙方對外親自處理，這既不現(xiàn)實也不可能。為此，《婚姻法解釋一》第十七條第（一）項進一步明確“夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的，因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定”。該規(guī)定明確了夫妻對日常生活事務的家事代理權(quán)，也即夫妻一方因日常事務在與第三人進行民事交往時所為法律行為，視為夫妻共同的意思表示，配偶他方需承擔連帶責任。但該條第（二）項同時又規(guī)定“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應當平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。因此，當涉及夫妻一方對外所為民事法律行為效力與責任承擔時，首先需判斷該行為是屬于日常生活還是非日常生活范疇，然后根據(jù)法律規(guī)定確定其效力與責任承擔。一般來說，涉及家庭柴米油鹽事務自然系日常生活，但如涉及住、行、子女教育等事務自然應夫妻互商互量。
與家事代理有關(guān)的糾紛常見的一類是對夫妻共有房屋的處理。夫妻一方將屬于夫妻共有的房屋售與他人，買受人要求夫妻履行合同，而夫妻一方或雙方往往以出售行為未與配偶協(xié)商，不符合婚姻法和司法解釋的規(guī)定為由進行抗辯。我們認為，夫妻一方對房屋的處理應不屬于日常生活范疇，故如果確實出售方未與配偶協(xié)商，私自出售自當認定為無權(quán)處分，協(xié)議無效。但如果買受人有證據(jù)證明其有理由相信該出售行為系夫妻雙方的意思表示，且其是善意購買人，則夫妻一方的出售行為構(gòu)成表見代理，該售房行為合法有效。
第七章 離婚債務的處理
當前，離婚案件中債務的認定和處理是司法實踐中難點和熱點問題，處理不當，極易導致矛盾激化和涉法上訪。同時，法官在處理類似問題時，普遍感到離婚案件中虛假債務現(xiàn)象較為普遍，因此，如何有效防止離婚時的虛假債務，是每個審理離婚案件的法官最感棘手的問題。一些當事人離婚時，財產(chǎn)或債權(quán)并不多，但債務遠遠超過財產(chǎn)，法官無論是認定這些債務，還是否定這些債務往往覺得心里沒底，因為很多債務都是親戚朋友之間打的白條。之所以出現(xiàn)這一現(xiàn)象，與現(xiàn)行法律規(guī)定有關(guān)聯(lián)。從《婚姻法解釋二》第二十四條規(guī)定來看，它把債務是否形成于夫妻關(guān)系存續(xù)期間作為判斷標準，雖然有利實務操作，卻被不誠信者所利用。因此，涉及夫妻共同債務問題，法官首先需判斷此債務是否客觀真實，如主張方提供的證據(jù)不足認定，則應否定債務的真實性。如債務真實性無法否定，法官應重點考慮該債務是否為夫妻共同債務。
一、關(guān)于夫妻共同債務的判定標準
確認婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務屬于夫妻個人債務還是夫妻共同債務，一般可以從以下兩個方面進行判斷：
1、夫妻有無共同舉債的合意。這是從夫妻雙方的意思表示來認定夫妻共同債務。夫妻關(guān)系存續(xù)期間，只要夫妻雙方有共同舉債的意思表示，不論該債務的用途如何，也不論該債務所帶來的利益是否為夫妻共享，均應認定為夫妻共同債務。
2、夫妻是否分享了債務所帶來的利益。盡管夫妻事先或事后均沒有舉債的合意，但該債務發(fā)生后，夫妻雙方共同分享了該債務所帶來的利益，如用于家庭共同生活經(jīng)營，則同樣應視其為夫妻共同債務。
二、關(guān)于夫妻共同債務的范圍
根據(jù)《婚姻法解釋二》及《離婚財產(chǎn)分割意見》的有關(guān)規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻共同債務一般包括以下幾類：
1、夫妻為共同生活需要所負的債務。這里的夫妻共同生活，是指夫妻雙方以衣、食、住、行等方面為內(nèi)容的生活。
2、夫妻一方或者雙方為履行法定扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務所負的債務。
3、夫妻為繼承遺產(chǎn)或接受贈與所負的債務。根據(jù)《婚姻法》第十七條的規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間繼承或贈與所得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)。根據(jù)權(quán)利義務相一致的原則，因繼承或贈與而附隨發(fā)生的債務，也應當認定為夫妻共同債務。
4、為支付夫妻一方或雙方的教育、培訓費用所負的債務。
5、夫妻一方或者雙方行使共同財產(chǎn)管理權(quán)過程中所負的債務。如修繕共有房屋、維修共有車輛所發(fā)生的債務。
6、為支付正當必要的社會交往費用所負的債務。
7、夫妻協(xié)議約定為共同債務的債務。
8、未成年子女對他人侵權(quán)所負的債務。嚴格說，這類債務不是夫妻一方或者雙方所為，也不是夫妻所負的債務，但作為法定監(jiān)護人的父母有義務承擔未成年子女所負的債務。
下列債務應認定為個人債務：
1、夫妻一方的婚前債務。如夫妻一方為購置房屋負擔的債務，該房屋沒有用于婚后共同生活的，應當認定為個人債務。但根據(jù)《婚姻法解釋二》第二十三條的規(guī)定，債權(quán)人就一方婚前所負個人債務向債務人配偶主張權(quán)利的，人民法院不予支持。但債權(quán)人能夠證明所負債務用于婚后家庭共同生活的除外。也就是說，如果夫妻一方婚前所負債務用于了婚后家庭共同生活，則應轉(zhuǎn)化為夫妻共同債務，由夫妻共同償還。
2、夫妻一方未經(jīng)對方同意，擅自資助沒有扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務人所負的債務。
3、夫妻一方未經(jīng)對方同意，獨自籌資從事生產(chǎn)或者經(jīng)營活動所負債務，且其收入確未用于共同生活的。
4、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)，附隨該遺囑或贈與合同的債務也應為夫或妻一方的債務。
5、夫妻雙方約定由個人負擔的債務。夫妻雙方將本屬于夫妻共同的債務約定由一方負擔，該約定只對夫妻雙方有約束力，對第三人不產(chǎn)生法律效力，除非第三人事先知道該約定或事后追認該約定。
6、夫妻一方個人不合理的開支。如賭博、吸毒所負債務。
7、其他依法應由個人負擔的債務。如夫妻一方實施違法犯罪行為所負的債務。
三、夫妻共同債務的舉證責任
關(guān)于夫妻債務問題，涉及兩重法律關(guān)系：一是離婚時夫妻債務在夫妻之間如何承擔的內(nèi)部關(guān)系，二是債權(quán)人向夫妻雙方求償時形成的外部法律關(guān)系。
（一）內(nèi)部關(guān)系
此種情形經(jīng)常出現(xiàn)在離婚訴訟中，一方當事人持欠條甚至持已生效的債務糾紛判決書、裁定書或調(diào)解書，主張該債務為夫妻共同債務，而另一方當事人則主張該債務系偽造或者為舉債一方的個人債務。
對此問題的處理應按照訴訟的一般原理，即誰主張誰舉證。如果舉債方要求對方共同承擔債務，必須舉證證明該債務是用于家庭共同生活或基于雙方合意所借。即便一方持已生效的債務糾紛法律文書作為證據(jù)，也只能認定該債務的真實性已得到確認，但對債務的性質(zhì)仍應舉證，以防止舉債方與債權(quán)人合謀偽造虛假債務。在舉債方提供充分證據(jù)證明后，對方否認的，同樣應提供反駁證據(jù)。
（二）外部關(guān)系
確認夫妻內(nèi)部債務問題相對容易，當前突出問題在于夫妻債務的外部關(guān)系當中。前已所述，《婚姻法解釋二》第二十四條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻以個人名義所負債務主張權(quán)利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務人明確約定為個人債務或者能夠證明屬于《婚姻法》第十九條第三款規(guī)定情形的除外?！痹摋l確立了夫妻債務外部法律關(guān)系中應以債務形成時間為共同債務的判斷依據(jù)。即債權(quán)人只要證明該債務形成于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方應當共同對外承擔償還責任。夫妻一方否定責任承擔的，需從兩個方面進行抗辯：債權(quán)人與債務人明確約定為個人債務；債權(quán)人知道夫妻為約定財產(chǎn)制情形。由此可見，司法解釋將債務性質(zhì)的證明責任歸由夫妻一方承擔。該解釋更多是從維護交易秩序安全的角度所作的利益衡量，對于夫妻債務的認定標準簡便易操作。但實務中該條為一些不誠信的人所利用，夫妻一方與債權(quán)人串通損害另一方配偶的利益的情形時有發(fā)生。配偶一方非舉債關(guān)系當事者，欲證明債權(quán)人與債務人是否明確約定為個人債務幾乎不可能，而且我國夫妻約定財產(chǎn)制缺乏公示制度，第三人知道夫妻進行了共同財產(chǎn)的約定或配偶一方證明第三人知道其夫妻財產(chǎn)約定根本無從著手，無從考證。因此，《婚姻法解釋二》對債權(quán)人利益保護較為有利，但對非舉債的夫妻一方的利益保護不利?！痘橐龇ń忉屓罚ㄕ髑笠庖姼澹┳⒁獾搅藢嵺`中的問題，在征求意見的過程中，提出了另一種觀點：“離婚時或離婚后，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義所負的債務，舉債的夫妻一方或債權(quán)人能夠證明所負債務基于夫妻合意或者用于家庭共同生活、經(jīng)營的，應當認定為夫妻共同債務?！庇纱丝梢?，最高人民法院對夫妻共同債務的認定欲重回《婚姻法解釋二》之前的認定標準，以更好保護非舉債的夫妻一方的利益。但這一改變事屬重大，雖對受害一方有利，但卻有違現(xiàn)代民法優(yōu)先保護交易安全的理念。孰輕孰重，難以取舍。最終出臺的《婚姻法解釋三》中這一條未見其蹤影，足以證明最高人民法院慎重從事。我們認為，在當前形勢下，人民法院對夫妻債務外部關(guān)系的認定上應以堅持《婚姻法解釋二》確立的標準為原則，但同時應結(jié)合《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定予以恰當?shù)恼J定，即當配偶一方舉證證明該債務非用于家庭共同生活的，應當排除配偶對債務承擔連帶之責。當然在這里，配偶應當承擔舉證責任，法官應根據(jù)配偶所舉證據(jù)進行綜合分析認定。
目前在司法實踐中，應注意以下幾個問題：
1、婚姻當事人內(nèi)部關(guān)于對夫妻存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有、對所發(fā)生的債務由各自承擔的約定，對婚姻當事人之間具有約束力，但如果債權(quán)人不知道這種約定，則該約定對債權(quán)人不產(chǎn)生約束力，債權(quán)人可以向夫妻雙方主張權(quán)利，仍應以夫妻存續(xù)期間所得財產(chǎn)承擔責任。
2、根據(jù)《婚姻法解釋二》第二十五條的規(guī)定，當事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書已經(jīng)對夫妻財產(chǎn)分割問題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務向男女雙方主張權(quán)利。雙方對共同債務承擔連帶責任，一方對共同債務承擔連帶清償責任后，可以基于離婚協(xié)議或者人民法院的法律文書向另一方追償。
3、根據(jù)《婚姻法解釋二》第二十六條的規(guī)定，夫或妻一方死亡的，生存一方應當對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務承擔連帶清償責任。
（待續(xù)）
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