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上期回顧

上期我們聊了股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)部股東優(yōu)先購買權(quán)的話題《股權(quán)轉(zhuǎn)讓系列——關(guān)于內(nèi)部股東優(yōu)先購買權(quán)》（點擊可查看）。通過一個相對復(fù)雜的案例來引出股權(quán)穿透涉及內(nèi)部股東優(yōu)先購買權(quán)的問題，此類股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否一定無效，我們認為具有爭議。

同時，我們借此案例重新梳理了內(nèi)部股東優(yōu)先購買權(quán)的保護問題和股權(quán)架構(gòu)搭建中關(guān)于內(nèi)部股東優(yōu)先購買權(quán)、人合性問題、控制權(quán)問題的設(shè)計，大家有興趣可以回聽。

本期話題

本期的話題終于是讀者的問題了，看來我們的專欄也慢慢開始有越來越多的朋友參與進來，十分欣喜，也倍感壓力，有你們的鼓勵和參與，我們一定砥礪前行。

》具體的情況和問題我概括如下：

D總作為小股東與兩個朋友一起合開了一家公司，另兩個朋友原是男女朋友關(guān)系。公司的注冊資本是100萬元，D總占股比20%，認繳出資20萬元，公司章程約定2028年之前認繳完畢，實際公司成立的時候D總投入了5萬元。

后來那兩個朋友分手，戀人關(guān)系破裂影響公司合作，D總躺著中槍，公司經(jīng)營情況不是太樂觀。D總與其他一位大股東商量自己退出，把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給大股東指定的第三人，D總原來投入的5萬元也算虧了，各方同意0元股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

但是D總還是不放心，他擔(dān)心公司經(jīng)營不善，萬一將來公司破產(chǎn)了，自己曾經(jīng)是公司股東，而且沒有實繳出資，公司的債權(quán)人會不會找上門來，要求自己承擔(dān)責(zé)任呢？

這個問題非常值得探討，讓我想起來另一個案例，具有可對比性。

》案例情況如下：

甲公司系有限責(zé)任公司，原注冊資本為人民幣2,500萬元，金橋集團認繳出資125萬元，持股5％；馬某某認繳出資2,250萬元，持股90%；陳某某認繳出資為125萬元，持股5%。

2005年6月25日，甲公司股東會決議公司增資3750萬元，其中馬某某追加出資3,375萬元，陳某某追加出資375萬元。馬某某以本票出資3375萬元，陳某某以本票出資375萬元。

此后，甲公司的注冊資本變更為6,250萬元，其中，陳某某出資500萬元，持股8％。但是，甲公司農(nóng)行賬戶顯示：2005年8月10日，虹洋公司分兩次向甲公司的驗資賬戶轉(zhuǎn)賬劃款3,375萬元、375萬元。當(dāng)日，該筆劃入的3750萬元又由甲公司賬戶劃入到虹洋公司賬戶。

本案審理期間，上述銀行向法院出具書面證明稱，案涉兩張本票未解入甲公司驗資賬戶。訴訟前，陳某某已將其所持甲公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給案外人。

此后，甲公司向法院提起訴訟要求陳某某支付未繳納的出資款375萬元。本案經(jīng)浦東法院一審、上海一中院二審，最終判定陳某某需要補繳出資款375萬元。

對比這兩個案例，

大家是不是覺得十分相似呢？

那么問題來了：

先來進行概念性分析，未至認繳期的股權(quán)是指按照公司章程的約定，股東認繳相應(yīng)出資額但在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時實際認繳的期限并未屆至，如同我的那位讀者朋友D總，就是這種情形。

而已實繳但未足額出資的情形主要指公司章程中已經(jīng)明確實繳出資金額，但實際情況通過抽逃出資或者虛假出資的手段并未繳足出資額，上述第二個案例就是這種情形。

當(dāng)然兩種情形是有區(qū)別的，所以各自的股權(quán)轉(zhuǎn)讓責(zé)任也是不一致的。

我們認為未至認繳期的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無需承擔(dān)對公司債務(wù)的連帶責(zé)任或補充賠償責(zé)任，D總的擔(dān)憂是可以消除的。

因為公司法第二十八條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。

D總在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時并未至公司章程約定的認繳出資時限，公司章程不僅是對內(nèi)的憲法，同樣約束債權(quán)人，所以其將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，等于是將公司章程約定的遠期認繳出資義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，并未違反法律的強制性規(guī)定，也不侵犯公司債權(quán)人的利益，故而其將股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，即時將來公司破產(chǎn)也不會追究他的法律責(zé)任，而是由受讓人承擔(dān)認繳加速到期的風(fēng)險。

但是未足額出資的情形責(zé)任則明顯不同，作為股東已經(jīng)在公司章程中明確繳納了所有出資額，但其實際并未真實出資，性質(zhì)完全不一樣。

股東的出資義務(wù)系法定的股東基本義務(wù)，所以即使未足額出資的股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方，其出資不實的責(zé)任不應(yīng)隨著股權(quán)轉(zhuǎn)讓而免除，還是應(yīng)當(dāng)依法向公司補足。這是公司資本維持原則的基本體現(xiàn)，也是應(yīng)有之義。

鑒于目前的公司法允許公司股東遠期認繳出資，故作為股權(quán)受讓方在受讓股權(quán)以前最好做一個基礎(chǔ)的盡職調(diào)查。至少要查一下標(biāo)的公司的章程，看看擬受讓股權(quán)是認繳出資還是已經(jīng)實繳出資。

如果是受讓認繳出資的股權(quán)，對于自身的出資義務(wù)要明確；如果是受讓已經(jīng)實繳出資的股權(quán)，則要核實一下股權(quán)轉(zhuǎn)讓方是否真實出資，貨幣出資是否真實到位，其他財產(chǎn)出資是否轉(zhuǎn)移給公司。

同時要提醒受讓方，根據(jù)《公司法司法解釋三》第十八條的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

所以對于受讓人來說，基本的審核義務(wù)既是保障自身的權(quán)益，也是自身法律風(fēng)險防范的必要手段，務(wù)必重視。