文/郭衍 大成律師事務(wù)所
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作為大成律師事務(wù)所公司與資本市場(chǎng)部的律師，經(jīng)常會(huì)被問到公司章程與《公司法》之間的沖突、協(xié)調(diào)的問題，例如：公司章程約定如果和《公司法》規(guī)定相違背，有無效力？是依照章程處理，還是修改章程？章程中約定了某條款，但不按章執(zhí)行，會(huì)有何后果？……等等。之所以產(chǎn)生這些疑問，大多是提問者對(duì)《公司法》中強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范的概念模糊，無所適從。
本文基于多年對(duì)于《公司法》的研究和公司法律業(yè)務(wù)實(shí)踐，梳理《公司法》條文中強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范的概念和認(rèn)定方法，并探討公司章程條款違反《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范的法律后果。最后，本文按照《公司法》的編排順序羅列了其中的強(qiáng)制性規(guī)定，便于讀者進(jìn)行查找。
一、《公司法》的公法化
公司是以盈利為目的的社團(tuán)法人?！袄硇越?jīng)濟(jì)人”的假設(shè)告訴我們，當(dāng)事人是自身利益的最佳判斷者，《公司法》作為商事法律，屬于私法領(lǐng)域。所以，《公司法》要維護(hù)股東的意思自治和權(quán)利自由，如股東設(shè)立何種類型公司、選擇何種行業(yè)投資、推舉何人主持公司業(yè)務(wù)、股份如何轉(zhuǎn)讓等，都是建立在股東意思自治的基礎(chǔ)上的。
然而，在公司章程主導(dǎo)下的公司自治并非解決一切問題的靈丹妙藥，這是因?yàn)椋?/p>
第一，締約當(dāng)事人的理性是有限的，由于信息不對(duì)稱的原因，同時(shí)在信息傳遞過程中會(huì)出現(xiàn)被截留、以偏概全的現(xiàn)象，再加上締約主體地位的不平等，所以，中小投資者有可能會(huì)成為不公平的章程的犧牲品。
第二，程序正義難以保證實(shí)體公平。制定、修改公司章程固然往往采用資本多數(shù)決主義，但無論采用哪一種方式，都可能導(dǎo)致公司治理中的合理的“壓迫”，少數(shù)派股東的利益在完全的私法自治下得不到保護(hù)。
十八世紀(jì)以來，隨著商業(yè)經(jīng)濟(jì)的繁榮和商事關(guān)系的不斷復(fù)雜化，公司經(jīng)營(yíng)不再只是股東之間的事，而是牽涉了大量的社會(huì)關(guān)系，僅僅依靠公司股東自治顯然不夠，再加上當(dāng)事人濫用意思自治會(huì)帶來不利后果，于是便有了國(guó)家運(yùn)用強(qiáng)制力對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行干涉的必要，公司法為純粹的私法的觀點(diǎn)已經(jīng)不再得到普遍認(rèn)同。這就是所謂的公司法的公法化。
公司法的公法化主要表現(xiàn)為在公司法中引入強(qiáng)制性規(guī)范，如公司法中關(guān)于法定事項(xiàng)的公示主義、公司登記的要式主義、公司章程中的必要記載事項(xiàng)、法定公積金的強(qiáng)制提取等規(guī)定，無不反映國(guó)家公權(quán)對(duì)公司法中股東私權(quán)的限制和干預(yù)。若這些規(guī)范不具備一定的強(qiáng)制性，就會(huì)淪為“指導(dǎo)性意見”，對(duì)當(dāng)事人沒有約束力，立法初衷也就無法實(shí)現(xiàn)。
二、《公司法》中的強(qiáng)制性條款和任意性條款
（一）強(qiáng)制性條款的定義和分類
強(qiáng)制性條款是指該條款的內(nèi)容由法律和行政法規(guī)進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)定，公司章程不得對(duì)其改變或者變通的條款。
強(qiáng)制性條款分為法定記載事項(xiàng)中的強(qiáng)制性條款和任意記載事項(xiàng)中的強(qiáng)制性條款。
法定記載事項(xiàng)中的強(qiáng)制性條款是指法定記載事項(xiàng)下的相關(guān)條款的內(nèi)容是由法律（法律和行政法規(guī)）直接規(guī)定的。例如有限責(zé)任公司股東會(huì)、董事會(huì)的職權(quán)為法定記載事項(xiàng)，而《公司法》對(duì)該事項(xiàng)下的職權(quán)已經(jīng)做出了明確具體的規(guī)定，其內(nèi)容即為強(qiáng)制性條款。公司章程在記載該法定事項(xiàng)時(shí)只能復(fù)述法律而不能對(duì)其做出變更——如不能將股東會(huì)的職權(quán)分配給董事會(huì)來行使。
任意記載事項(xiàng)中強(qiáng)制性條款是指非法定記載事項(xiàng)下相關(guān)條款的內(nèi)容是由法律直接規(guī)定的。如股份有限公司的股東大會(huì)的議事規(guī)則為公司章程的任意記載事項(xiàng)，如果章程中約定了股東大會(huì)的議事規(guī)則，那么做出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過，其內(nèi)容即為任意記載事項(xiàng)中的強(qiáng)制性條款。
（二）任意性條款的定義和分類
任意性（授權(quán)性）條款是指，《公司法》明確授權(quán)由公司在章程中進(jìn)行規(guī)范的條款，《公司法》的條文只有在公司章程約定情況下才適用。任意性（授權(quán)性）條款也分為法定記載事項(xiàng)中的授權(quán)性條款和任意記載事項(xiàng)中的授權(quán)性條款。
三、如何判斷《公司法》條文為強(qiáng)制性規(guī)范還是任意性規(guī)范
1.一般情形下，可以從《公司法》條文表述的用詞和語句來認(rèn)定是強(qiáng)制性規(guī)范還是任意性規(guī)范，如公司法表述為：“不得”、“應(yīng)當(dāng)”、“必須”等，該規(guī)范絕大多數(shù)情況下為強(qiáng)制性規(guī)范（也有例外，下文還會(huì)講到）；如表述成“可以”、“由公司章程規(guī)定”、“依照公司章程的規(guī)定”、“公司章程另有規(guī)定的除外”等，則該規(guī)范為任意性規(guī)范。
2.《公司法》表述成“為”，如“董事會(huì)成員為三至十三人”，或者不能明確判斷強(qiáng)制性規(guī)范或任意性規(guī)范時(shí)，則要具體情形具體分析。
3.公司法的法律條文中有“必須”、“應(yīng)當(dāng)”等字樣的，盡管不代表一定是強(qiáng)制性規(guī)范，但是在審判實(shí)踐中，受制于我國(guó)的司法現(xiàn)狀及相關(guān)司法解釋的缺位，同樣一件事情法官可能會(huì)有不同的理解，所以最好不要突破。
4.《公司法》條文中未有“必須”、“應(yīng)當(dāng)”等字樣，是否能夠推論其為任意性規(guī)范？個(gè)人認(rèn)為，不能就此推論其為任意性規(guī)范，而應(yīng)該結(jié)合立法本意及事項(xiàng)性質(zhì)等進(jìn)行綜合認(rèn)定，并從公司法的立法意圖入手進(jìn)行探究。
四、實(shí)務(wù)中強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范的界定
筆者在公司法律實(shí)務(wù)中，曾遇到這樣一個(gè)問題：某個(gè)公司的小股東聘請(qǐng)的律師出于保護(hù)自身利益的考慮（這個(gè)小股東股份為7%），提議將公司章程中有權(quán)請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)的股東比例降為7%，即“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之七以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)?！蓖瑫r(shí)還提議，將公司章程中有權(quán)請(qǐng)求人民法院解散公司的股東比例降為7%，即“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之七以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司?！眰€(gè)人認(rèn)為，這個(gè)提議不可取。
《公司法》第100條規(guī)定：“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)。”此條款應(yīng)當(dāng)視為一個(gè)強(qiáng)制性規(guī)范，包含兩層意思。第一層意思是，只有單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東，才有權(quán)請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)；第二層意思是，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)，必須無條件地在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)。
之所以規(guī)定百分之十的比例，是為了從管理和效率兩方面考慮，眾所周知，股份公司股東人數(shù)較多，股權(quán)分散，如果賦予每一股東此項(xiàng)權(quán)利而不給予必要的限制，可能影響公司的正常經(jīng)營(yíng)，甚至導(dǎo)致公司組織機(jī)構(gòu)和運(yùn)營(yíng)的混亂。股東單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份，表明其在公司中的權(quán)益占有相當(dāng)?shù)谋戎?，?dāng)其認(rèn)為必要時(shí)，可以要求公司召開臨時(shí)股東大會(huì)，審議、決定其關(guān)注的事項(xiàng)。
同樣，《公司法》第182條規(guī)定：“公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司?！?/p>
也就是說，只有持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，才可以請(qǐng)求人民法院解散公司，低于百分之十表決權(quán)的股東則無此權(quán)利。
試想一下，如果公司經(jīng)營(yíng)管理出現(xiàn)困難，任何股東在此時(shí)都可以申請(qǐng)公司解散，將使公司的經(jīng)營(yíng)處于不穩(wěn)定之中，不利于公司的發(fā)展和許多相關(guān)利益主體的利益。為了避免出現(xiàn)此種情況，本條規(guī)定，可以提出解散公司請(qǐng)求的應(yīng)當(dāng)是單獨(dú)或者合并持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東。
五、公司章程條款違反《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范的法律后果
公司章程是公司自治表現(xiàn)形式，是股東、發(fā)起人意思自治的體現(xiàn)，當(dāng)事人通過自由協(xié)商一致，約定相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，章程僅對(duì)股東及公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有約束力，對(duì)第三人則不具約束力。
基于此，公司章程是一種具有契約性質(zhì)的自治規(guī)則，兼?zhèn)鋸?qiáng)制性和任意性的特征。在任意性規(guī)范的范圍內(nèi)，公司法充分保障了當(dāng)事人的意思自治與自主經(jīng)營(yíng)權(quán)，章程具有優(yōu)先的法律效力，但章程不得突破強(qiáng)制性規(guī)范所設(shè)的法律邊界，否則不具有法律效力。也就是說，公司章程條款違反《公司法》強(qiáng)制性規(guī)范的，應(yīng)認(rèn)定為無效。
上面提到的那個(gè)小股東的律師的目的是防止大股東利用對(duì)公司的控制權(quán)損害中小股東利益，初衷可以理解，但違背了現(xiàn)行《公司法》。
所以，在現(xiàn)行的《公司法》及其立法精神的框架內(nèi)，低于百分之十持股比例的股東是無權(quán)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)的，也無權(quán)請(qǐng)求人民法院解散公司——即使是在章程內(nèi)約定也不行。
后記：
公司法是一門相當(dāng)復(fù)雜的學(xué)問，盡管新《公司法》比起以前的《公司法》有很大的進(jìn)步，但還需要實(shí)踐中摸索、檢驗(yàn)。所以，制定一個(gè)符合公司實(shí)際情況、行之有效的章程非常重要，且最好有專業(yè)律師參與。
附：
《公司法》中的強(qiáng)制性規(guī)定：
1.對(duì)公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第十六條：公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。
2.對(duì)有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明事項(xiàng)的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第二十五條：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：
（一）公司名稱和住所；
（二）公司經(jīng)營(yíng)范圍；
（三）公司注冊(cè)資本；
（四）股東的姓名或者名稱；
（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；
（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；
（七）公司法定代表人；
（八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
3.對(duì)股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明事項(xiàng)的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第八十一條：股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：
（一）公司名稱和住所；
（二）公司經(jīng)營(yíng)范圍；
（三）公司設(shè)立方式；
（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；
（五）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；
（六）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；
（七）公司法定代表人；
（八）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；
（九）公司利潤(rùn)分配辦法；
（十）公司的解散事由與清算辦法；
（十一）公司的通知和公告辦法；
（十二）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
4.對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)職權(quán)的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第三十七條第一款、第九十九條：股東會(huì)（股東大會(huì)）行使下列職權(quán)：
（一）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；
（二）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；
（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；
（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；
（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（七）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；
（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；
（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；
（十）修改公司章程；
（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
5.對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)會(huì)議制度的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第三十九條：股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。
定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。
6.對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)召集和主持程序的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第四十條：有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。
董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。
《公司法》第一百零一條：股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。
董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)九十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。
7.對(duì)股東大會(huì)議事方式和表決程序的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第四十三條：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
《公司法》第一百零四條：股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
8.對(duì)董事長(zhǎng)設(shè)置及產(chǎn)生辦法的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第四十四條：（有限責(zé)任公司）董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。
《公司法》第一百零九條：（股份有限公司）董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。
9.對(duì)董事會(huì)職權(quán)的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第四十六條：董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：
（一）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；
（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；
（三）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；
（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
（五）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（六）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；
（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；
（八）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；
（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；
（十）制定公司的基本管理制度；
（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
10.對(duì)董事會(huì)會(huì)議的召集與主持的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第四十七條：董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。
《公司法》第一百一十條：董事長(zhǎng)召集和主持董事會(huì)會(huì)議，檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。副董事長(zhǎng)協(xié)助董事長(zhǎng)工作，董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。
11.對(duì)有限責(zé)任公司董事表決權(quán)的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第四十八條：董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。
12、對(duì)股份有限公司董事會(huì)會(huì)議的議事規(guī)則的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百一十一條：董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出的決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。
13.對(duì)股東會(huì)通知和臨時(shí)提案程序的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百零二條：召開股東大會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)將會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會(huì)議召開二十日前通知各股東；臨時(shí)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開三十日前公告會(huì)議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。
單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。
股東大會(huì)不得對(duì)前兩款通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。
14.對(duì)股份有限公司董事賠償責(zé)任的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百一十二條：董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。
15.對(duì)上市公司出售重大資產(chǎn)和對(duì)外擔(dān)保的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百二十一條：上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
16.對(duì)上市公司設(shè)立獨(dú)立董事的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百二十三條：上市公司設(shè)獨(dú)立董事，具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。
17.對(duì)上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百二十三條：上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。
18.對(duì)上市公司董事關(guān)聯(lián)事項(xiàng)回避的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百二十四條：上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。
19.對(duì)董事、高管人員禁止行為的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百四十八條：董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：
（一）挪用公司資金；
（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；
（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；
（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；
（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；
（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；
（七）擅自披露公司秘密；
（八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。
董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
20.對(duì)公司解散成立清算組的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百八十三條：公司因本法第一百八十條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。
21.對(duì)公司清算程序的強(qiáng)制性規(guī)定
《公司法》第一百八十六條：清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。
公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。
清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。
第一百八十七條：清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。
公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。
第一百八十八條：公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷公司登記，公告公司終止。
22.對(duì)監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事的有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定
詳見《公司法》第五十一、五十二、五十三、五十四、五十五、一百一十七、一百一十八、一百一十九條之規(guī)定。
實(shí)習(xí)編輯/王林
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