我國對(duì)建筑行業(yè)實(shí)行嚴(yán)格的資質(zhì)許可制度，法律允許建筑工程總承包單位將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，即專項(xiàng)分包，前提是必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。但明令禁止建筑工程違法分包。以下統(tǒng)計(jì)了國務(wù)院、住建部、部分高院關(guān)于違法分包的認(rèn)定觀點(diǎn)。
違法分包是指建筑施工企業(yè)承包工程后違反法律法規(guī)規(guī)定或者施工合同關(guān)于工程分包的約定，把單位工程或分部分項(xiàng)工程分包給其他企業(yè)或個(gè)人施工的行為。
（一）國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》2019年4月23日：
本條例所稱違法分包，是指下列行為：
（1）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；
（2）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；
（3）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；
（4）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
（二）住建部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕1號(hào)）
從建設(shè)行政主管部門的角度對(duì)如何具體認(rèn)定“違法分包”行為作出了規(guī)定，具有一定的參考意義。該辦法第十二條規(guī)定存在下列情形之一的，屬于違法分包：
（1）承包單位將其承包的工程分包給個(gè)人的；
（2）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)單位的；
（3）施工總承包單位將施工總承包合同范圍內(nèi)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外；
（4）專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；
（5）專業(yè)作業(yè)承包人將其承包的勞務(wù)再分包的；
（6）專業(yè)作業(yè)承包人除計(jì)取勞務(wù)作業(yè)費(fèi)用外，還計(jì)取主要建筑材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備、主要周轉(zhuǎn)材料費(fèi)用的。
（三）四川高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》川高法民一（2015）3號(hào)：
存在下列情形之一的，一般可以認(rèn)定為違法分包：
（1）建筑施工企業(yè)將工程分包給個(gè)人的；
（2）建筑施工企業(yè)將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)的：
（3）施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，建筑施工企業(yè)將其承包的部分工程交由其他企業(yè)施工的；
（4）施工總承包企業(yè)將除鋼結(jié)構(gòu)工程以外的房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他企業(yè)的；
（5）專業(yè)分包企業(yè)將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；
（6）勞務(wù)分包企業(yè)除計(jì)取勞務(wù)作業(yè)費(fèi)用外，還計(jì)取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費(fèi)用的；
（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他違法分包情形。
（四）上海市中級(jí)人民法院建設(shè)工程施工合同糾紛審判實(shí)務(wù)相關(guān)疑難問題解答（2015年）
如何認(rèn)定違法分包？
（1）承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給他人完成；
（2）分包單位不具備相應(yīng)的資質(zhì)條件；
（3）分包未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可；
（4）分包單位將其承包的工程再行分包。
（五）安徽高院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的指導(dǎo)意見》（一） 2009年5月4日：
5、符合下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為違法分包，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效：
（1）承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給他人完成；
（2）分包單位不具備相應(yīng)的資質(zhì)條件；
（3）分包未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可；
（4）分包單位將其承包的工程再行分包。
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