春節(jié)是我們最重視的節(jié)日，加班工資涉及到勞動者的休息與收入，是常見的勞動爭議糾紛之一，也是最讓勞動者、用人單位和仲裁、法官頭痛的糾紛。勞動者痛恨用人單位剝奪他的休息時間不發(fā)工資，用人單位總覺得用工成本太高，裁判者也感嘆，加班的事實(shí)難查、加班費(fèi)難以計(jì)算、加班爭議的裁判標(biāo)準(zhǔn)不清晰。讓我們來理一理吧。
一、除夕是不是法定節(jié)假日？
我們所以犯糊涂，是因?yàn)槿珖旯?jié)經(jīng)歷多次修改，非相關(guān)人士不特別留意真不知道，有必要給大家羅列歷次假日規(guī)定。
最早除夕不是法定節(jié)假日，1949年12月23日，政務(wù)院發(fā)布《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》，規(guī)定春節(jié)放假時間為夏歷正月初一日、初二日、初三日，沒除夕的事。
1999年9月18日，國務(wù)院修訂發(fā)布了《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》，其第二條修改為第二條第（二）項(xiàng)：春節(jié)，放假3天（農(nóng)歷正月初一、初二、初三）。從該修改決定中可以知道春節(jié)假期仍從正月初一開始，除夕還不是法定休假日。
2007年12月7日，國務(wù)院再次修改了《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》，該修改決定將第二條第（二）項(xiàng)修改為：春節(jié)，放假3天（農(nóng)歷除夕、正月初一、初二）。
2012年，某人當(dāng)選為總書記。
2013年12月11日，國務(wù)院再一次對《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》進(jìn)行了修改，將第二條第二項(xiàng)修改為：“（二）春節(jié)，放假3天（農(nóng)歷正月初一、初二、初三）”，并自2014年1月1日起施行。
根據(jù)國務(wù)院辦公廳今天發(fā)布的通知，2016年春節(jié)休假安排為：“2月7日至13日放假調(diào)休，共7天。2月6日（星期六）、2月14日（星期日）上班”。除夕不是法定休假日，2月7日（除夕）是星期日，為正常的休息時間，與春節(jié)連在一起休7天，春節(jié)只有3天假，是連兩個周末共7天休息，不是俗稱的春節(jié)7天假。
除夕的來歷，根據(jù)度娘搜索，是除害。剛列為法定節(jié)假日，某人登基，除夕立改，至于和某人有沒有關(guān)系，只能呵呵了。國務(wù)院啊，國務(wù)院，你上次把93定為紀(jì)念日，后來又改為假日，請問，節(jié)操在那里？
二、法定節(jié)假日不一定有加班工資
（一）從工時角度來看，法定節(jié)假日工作不一定有加班工資
啊，還有天理嗎？親，我們別說天理，來看規(guī)定?！秳趧臃ā返谌艞l規(guī)定，企業(yè)因生產(chǎn)特點(diǎn)不能實(shí)行本法第三十六條、第三十八條規(guī)定的，經(jīng)勞動行政部門批準(zhǔn)，可以實(shí)行其他工作和休息辦法。不是勞動法太復(fù)雜了，而是勞動法太原則了。按此規(guī)定，我們國家的工時制分三種，標(biāo)準(zhǔn)工時、綜合計(jì)算工時和不定時三種工作時間制度。
在不定時工時制下，春節(jié)期間的初一、初二、初三上班是否有加班工資？有沒有，勞動法39條和44條結(jié)合看不出來，中央沒規(guī)定，地方就自己定了。
支持的地方有：
《上海市勞動保障局公布加班工資的規(guī)定》（滬勞保綜發(fā)﹝2003﹞2號）
一、用人單位根據(jù)實(shí)際需要依法安排勞動者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外工作的，應(yīng)按以下標(biāo)準(zhǔn)支付工資：3、企業(yè)安排勞動者在法定休假節(jié)日工作的，按照不低于勞動者本人日或小時工資標(biāo)準(zhǔn)的300%支付勞動者工資。
經(jīng)勞動保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時工作制的用人單位，其綜合計(jì)算工作時間超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間的部分，應(yīng)當(dāng)視為延長工作時間，并按上述第1項(xiàng)規(guī)定支付勞動者延長工作時間的工資；用人單位在法定休假節(jié)日安排勞動者工作的，按上述第3項(xiàng)規(guī)定支付勞動者工資。
經(jīng)勞動保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時工時制的用人單位，在法定休假節(jié)日安排勞動者工作的，按上述第3項(xiàng)規(guī)定支付工資。
《深圳市員工工資支付條例》
第十八條用人單位有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付員工加班工資：
第二十條用人單位安排實(shí)行不定時工作制的員工在法定休假節(jié)日工作的，按照不低于員工本人正常工作時間工資的百分之三百支付員工加班工資。
《廈門市企業(yè)工資支付條例》
第十九條 經(jīng)勞動和社會保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時工作制的勞動者，用人單位安排其在法定休假日工作的，應(yīng)當(dāng)按照本條例第十五條第（三）項(xiàng)規(guī)定支付工資報(bào)酬。
不支持的地方有：
《北京市工資支付規(guī)定》
第十七條 用人單位經(jīng)批準(zhǔn)實(shí)行不定時工作制度的，不適用本規(guī)定第十四條的規(guī)定。
《廣東省工資支付條例》
第二十三條經(jīng)勞動保障部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時工作制的，不適用本條例第二十條的規(guī)定。
《江蘇省工資支付條例》
第二十五條經(jīng)勞動保障行政部門批準(zhǔn)實(shí)行不定時工作制的，不執(zhí)行本條例第二十條的規(guī)定。
支持的理由：一，從工時制度的勞動基準(zhǔn)性質(zhì)上看，是為了保障勞動者的休息權(quán)。不定時沒有改變勞動基準(zhǔn)和法定節(jié)假日為休息時間的性質(zhì)。二，法定節(jié)假日是國家重要事件的紀(jì)念日，具有不可替代性。三，法定節(jié)假日為計(jì)薪日，應(yīng)當(dāng)支付工資。
否定的理由，一、《工資支付暫行規(guī)定》第十三條第四款規(guī)定，實(shí)行不定時工時制度的勞動者，不執(zhí)行上述規(guī)定。二、對于實(shí)行不定時工作制和綜合計(jì)算工時工作制等其他工作和休息辦法的職工，企業(yè)應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第一章、第四章有關(guān)規(guī)定，在保障職工身體健康并充分聽取職工意見的基礎(chǔ)上，采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時間等適當(dāng)方式，確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。三、不定時工作制并非對工作時間毫無限制，而是基本上參照標(biāo)準(zhǔn)工時執(zhí)行，因是因?yàn)楣ぷ鲘徫槐容^特殊，不適用標(biāo)準(zhǔn)工時。如果勞動者認(rèn)為工作時間遠(yuǎn)高出標(biāo)準(zhǔn)工時的，可以向勞動行政部門反遇。在勞動行政部門沒有作出撤銷決定的情況下，如果法官支付加班費(fèi)的請求，實(shí)際上間接勞動行政部門的審批的效力。
你問我的意見？還是看你們地方的吧。
（二）從證據(jù)角度來看，法定節(jié)假日工作不一定有加班工資
《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條規(guī)定：“勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供，由用人單位承擔(dān)不利后果?！?/span>
在勞動爭議案件中，舉證責(zé)任的分配原則上是“誰主張，誰舉證”。但是在加班事實(shí)的舉證責(zé)任分配上，通過運(yùn)用舉證妨礙的規(guī)則來減輕勞動者的證明負(fù)擔(dān)目的。要證明加班的證據(jù)一般有考勤記錄、加班審批單、加班時的工作記錄、加班報(bào)銷憑證、與領(lǐng)導(dǎo)的錄音、錄像以及工友證明等，只要勞動者能提供初步證據(jù)，此時舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換給用人單位。用人單位一般掌握管理勞動者是否加班、具體的加班時間以及加班時間的長短等證據(jù)，用人單位不提供則要承擔(dān)不利后果，推定勞動者主張成立。
沒證據(jù)？朋友，打官司可不是說了就行，你就算是加了班但你沒證據(jù)，對不起，我們不能支持。你喊青天大老爺？你說可以賭咒發(fā)誓？朋友，你美國電影電視看多了，在我們中國的民事法庭上說假話又不是犯罪。
（三）從時效角度來看，法定節(jié)假日工作不一定有加班工資
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條 勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。
前款規(guī)定的仲裁時效，因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟(jì)，或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，仲裁時效期間重新計(jì)算。
因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計(jì)算。
勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報(bào)酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。
有句法諺，法律絕不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺的人。你自己的事情，你都不關(guān)心，別人也不關(guān)心了。調(diào)解仲裁法第二十七條將加班工資的時效按特殊時效處理，在職期間不受時效限制，離職后一年則必須在一年之內(nèi)提出，記住，一年，一年，一年，重要的事情要說三遍。
三、初一、初二、初三上班的工資是三倍還是四倍？
《勞動法》第四十四條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報(bào)酬：（一）安排勞動者延長時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。
這里明明說的是三倍，怎么還有四倍和三倍的爭議呢？
1995年5月12日勞動部發(fā)布的《對《工資支付暫行規(guī)定》有關(guān)問題的補(bǔ)充規(guī)定》（勞部發(fā)〔1995〕226號）第二條第1項(xiàng)規(guī)定：“安排在法定休假節(jié)日工作的，應(yīng)另外支付給勞動者不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時或日工資標(biāo)準(zhǔn)３００％的工資。”
注意，是另外支付三倍。發(fā)一倍，再付三倍。這就是四倍了。不過，我們的規(guī)定是層出不窮的，光看老規(guī)定，是要被誤解的。
我們要對比兩個規(guī)定看，才會有新結(jié)論。
1994年9月5日，勞動部《關(guān)于《中華人民共和國勞動法》若干條文的說明》對《勞動法》第44條中的工資這樣解釋的，“本條的“工資”，實(shí)行計(jì)時工資的用人單位，指的是用人單位規(guī)定的其本人的基本工資，其計(jì)算方法是：用月基本工資除以月法定工作天數(shù)（23.5天）即得日工資，用日工資除以日工作時間即得小時工資；實(shí)行計(jì)件工資的用人單位，指的是勞動者在加班加點(diǎn)的工作時間內(nèi)應(yīng)得的計(jì)件工資。”
2008年1月3日，勞動部發(fā)布《關(guān)于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》（勞社部發(fā)[2008]3號）對全年工作日和計(jì)薪日作了區(qū)分，該《通知》規(guī)定：按照《勞動法》第五十一條的規(guī)定，法定節(jié)假日用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資，即折算日工資、小時工資時不剔除國家規(guī)定的11天法定節(jié)假日。據(jù)此，日工資、小時工資的折算為：日工資：月工資收入÷月計(jì)薪天數(shù)；小時工資：月工資收入÷（月計(jì)薪天數(shù)×8小時）。月計(jì)薪天數(shù)＝（365天-104天）÷12月＝21.75天。
看到這里，我們發(fā)現(xiàn)新規(guī)定的表述是法定節(jié)假日本身是按計(jì)薪日對待的，而過去的法定節(jié)假日是沒有按計(jì)薪折算的。所以我們可以得出結(jié)論，法定節(jié)假日因?yàn)楸旧硎怯?jì)薪的，所以在這一天工作，應(yīng)該是3倍的工資。這個法定節(jié)假日的計(jì)薪，其實(shí)也是只有在工資折算時才有用處，很繞。搞到這里，我也是很佩服從事勞動法工作、研究的人，真是辛苦了。還要對官方說一句，你們能不能化繁為簡，不要折磨我們了。
四、除夕上班有加班費(fèi)嗎
說加班，首先要分工時。在不定時工時制下，不是法定節(jié)假日（法定節(jié)假日尚且有爭議），其他時間上班沒有加班費(fèi)。
在綜合計(jì)算工時下，除夕上班不一定有。綜合計(jì)算工時的平均日工作時間和平均周工作時間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同。在綜合計(jì)算周期內(nèi)，某一具體日（或周）的實(shí)際工作時間可以超過8小時（或40小時），但綜合計(jì)算周期內(nèi)的總實(shí)際工作時間不應(yīng)超過總法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間，超過部分應(yīng)視為延長工作時間并勞動法的規(guī)定支付報(bào)酬在綜合工時制下，在一個周期內(nèi)，只要沒有超過規(guī)定的時間，就不必支付加班費(fèi)。超過了規(guī)定的時間，超出的時間按延長工時即1.5倍計(jì)算加班費(fèi)。
在標(biāo)準(zhǔn)工時下，用人單位還是可以補(bǔ)休的。你除夕上班了，星期四，星期五是初四初五，你休息了，就沒有錢了。你可以不休息嗎？法條的表述是，休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的才給2倍，所以，你不要說我要錢不要休息，那是有理無據(jù)的。
所以說，觀眾朋友，除夕上班拿加班費(fèi)，也不是那么容易的，你符合上面的條件嗎？
五、春節(jié)期間值班有加班費(fèi)嗎？
值班與加班的相同之處在于，二者都是由用人單位安排的；而二者的區(qū)別則在于，首先，值班不應(yīng)該安排生產(chǎn)性、經(jīng)營性的工作，不能直接給用人單位帶來經(jīng)濟(jì)利益。其次，值班一般應(yīng)該與勞動者本職工作無關(guān)，如用人單位因安全、消防、節(jié)假日等需要，安排勞動者從事與本職工作無關(guān)的值班任務(wù)。第三，值班與加班的工作內(nèi)容有很大區(qū)別，并不具有法定工作時間的延長這一延續(xù)性特點(diǎn)，通常是可以休息的。各地實(shí)務(wù)的意見，對于值班的一般不支持加班費(fèi)，但是合同、規(guī)章制度中有約定的，按約定處理。
也有另一種意見認(rèn)為，值班就是為了用人單位的利益而工作，值班應(yīng)納入工作時間，雖然值班與其本職工作不同，但也是在犧牲了休息時間，因此應(yīng)支付加班費(fèi)。
各地紛紛規(guī)定，值班不該給加班費(fèi)。我只想說，呵呵。你用人單位要安排人為了消防、為了安全，你請個保安不花錢?。∪思揖退闶遣簧a(chǎn)不經(jīng)營，可是跑到單位去不花時間嗎？這就是你安排的工作，就是你犧牲勞動者的時間啊。
噓，這個我說了可不算，不要聽到我的小小抱不平，就以為可以支持。
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