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作者：閆寶　武寧

單位：河南省新蔡縣人民檢察院

來源：檢察日報 2016.6.23

妨害公務(wù)罪的認(rèn)定無論是在學(xué)術(shù)界還是在實(shí)務(wù)界，均存在諸多爭議?；诖耍P者擬就妨害公務(wù)犯罪中的五個爭議問題進(jìn)行探討，以期對司法實(shí)踐有所裨益。

公務(wù)行為具有推定力，即一般指公務(wù)行為除有異議期要求的，一經(jīng)作出便推定其具有合法性和有效性，相對人必須服從接受，不能拒絕和阻礙，即便認(rèn)為不當(dāng)或者非法，一般只能采取事后的救濟(jì)手段。與公務(wù)行為具有推定力相對應(yīng)，在公務(wù)行為合法性的判斷上，筆者認(rèn)為，應(yīng)以行為時為準(zhǔn)。理由是：一是有利于維護(hù)公務(wù)行為的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，也是公務(wù)行為執(zhí)行力和拘束力的應(yīng)有之義。二是符合妨害公務(wù)罪設(shè)置的立法目的，就是為了保證合法的公務(wù)行為正常執(zhí)行，公務(wù)行為是否合法需要結(jié)合法律實(shí)質(zhì)和法律形式進(jìn)行判斷，這就離不開行為時的具體情況。三是若以事后判斷為準(zhǔn)，將會為部分不法分子開脫罪責(zé)提供方便之門。

實(shí)踐中有觀點(diǎn)認(rèn)為，妨害公務(wù)罪中的“暴力”不僅包括直接暴力，還包括間接暴力；不僅包括有形力，還包括無形力。因?yàn)椋袨槿擞盟幬锫樽淼葻o形力與毆打、捆綁等有形力一樣，都有導(dǎo)致公務(wù)無法正常順利進(jìn)行的重大危險或者實(shí)際危害性。筆者認(rèn)為，持上述觀點(diǎn)者是將強(qiáng)奸罪中的“其他手段”和搶劫罪中“其他方法”通常所指的“催眠術(shù)、用酒灌醉、用藥物麻醉”等能夠使被害人不知、不能反抗的手段或者方法直接套用到妨害公務(wù)罪中來。其實(shí)，從法條規(guī)定來看，刑法對妨害公務(wù)罪的表述僅限于“以暴力、威脅方法”，并無“等方法”“其他手段”“其他方法”的表述。同時，將妨害公務(wù)罪中的“暴力”擴(kuò)張解釋為“軟暴力”等無形力也明顯超出社會公眾對暴力所能理解的含義，顯然對被告人不利。筆者還認(rèn)為，“暴力”的程度應(yīng)當(dāng)與執(zhí)行公務(wù)的性質(zhì)、樣態(tài)等存在某種相當(dāng)關(guān)系，“暴力”需達(dá)到使國家機(jī)關(guān)工作人員不能執(zhí)行職務(wù)或明顯有困難的程度。若不問暴力程度，認(rèn)為一有暴力行為即成立本罪，有悖于妨害公務(wù)罪意在保護(hù)公務(wù)活動正常執(zhí)行的立法本意。

比如，在日本刑法中，有專章（第三章針對國家職能的犯罪）規(guī)定妨害公務(wù)類犯罪，其中第一節(jié)為妨害執(zhí)行公務(wù)的犯罪，明確規(guī)定，盡管本罪的行為對象是公務(wù)員，但其立法意圖不在于著重保護(hù)公務(wù)員的身體和自由，其保護(hù)的法益是公務(wù)員公務(wù)的順利執(zhí)行。同樣，對我國刑法中妨害公務(wù)罪危害本質(zhì)及其行為對象的認(rèn)定，筆者認(rèn)為，也不能拘泥于刑法第277條的字面規(guī)定，所以，妨害公務(wù)行為應(yīng)不以侵犯執(zhí)行公務(wù)人員的人身權(quán)利為必要前提，行為人只要實(shí)施了妨害公務(wù)的行為，而且達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)的，就應(yīng)以妨害公務(wù)罪論處。

司法實(shí)踐中，有些行為人以“自殺、自傷、自殘”的方式以達(dá)到威脅公務(wù)執(zhí)行人員的目的。該類“威脅”是否屬于妨害公務(wù)罪中的“威脅”在實(shí)踐中有爭議。對此，筆者持否定態(tài)度。理由有三：其一，將“自殺、自傷、自殘”等行為視為妨害公務(wù)罪中的“威脅”不符合正常的司法判斷。其二，有的人可能是想通過“自殺、自傷、自殘”等行為來吸引媒體關(guān)注，從而給相關(guān)部門施加壓力，達(dá)到個人不法目的，并非“威脅”執(zhí)行公務(wù)人員。其三，“以自殺、自傷、自殘相威脅”在我國刑法中找不到相關(guān)依據(jù)，如果以此定罪并追究行為人的刑事責(zé)任既違反了罪刑法定原則，又有泛刑罰化之傾向，更不利于社會矛盾的化解。

對于妨害公務(wù)犯罪案件的量刑建議，筆者認(rèn)為應(yīng)在正確區(qū)分責(zé)任刑與預(yù)防刑的前提下，根據(jù)影響責(zé)任刑的情節(jié)裁量責(zé)任刑之后，再根據(jù)影響預(yù)防刑的各種情節(jié)，確定最終的宣告刑。

一是加重妨害公務(wù)罪責(zé)任刑的情節(jié)必須是行為人有責(zé)的法益侵害事實(shí)。妨害公務(wù)罪設(shè)置的立法目的是保障公務(wù)活動的順利開展，所以，法益侵害事實(shí)能夠表明行為人罪行輕重程度。從影響量刑的角度來說，妨害公務(wù)罪構(gòu)成要件之外的法益侵害結(jié)果，能夠說明行為人罪行的不法程度。然而，行為人沒有責(zé)任的法益侵害事實(shí)，既不能成為定罪的根據(jù)，也不能作為加重妨害公務(wù)罪責(zé)任刑的情節(jié)。

二是執(zhí)行公務(wù)活動人員的過錯是減輕行為人妨害公務(wù)罪責(zé)任刑的情節(jié)。實(shí)踐中，有些妨害公務(wù)案件的發(fā)生是由于執(zhí)行公務(wù)人員手段粗暴、態(tài)度蠻橫而引發(fā)的。顯然，公務(wù)人員的過錯，既可能導(dǎo)致行為人的動機(jī)值得寬恕，也可能導(dǎo)致行為人期待可能性減小，因而成為減少責(zé)任刑的情節(jié)。當(dāng)然，公務(wù)人員的過錯有一定的程度差別，公務(wù)人員的輕微過錯和執(zhí)法瑕疵不影響對行為人責(zé)任刑的認(rèn)定。

三是“惡劣社會影響”不宜作為認(rèn)定責(zé)任刑和預(yù)防刑的情節(jié)。司法實(shí)踐中所指的“惡劣社會影響”，一般是指妨害公務(wù)行為造成的結(jié)果或者后果。然而，犯罪結(jié)果或者后果，并不是行為造成的任何現(xiàn)象，而是指行為造成的法益侵害結(jié)果。所以，應(yīng)當(dāng)結(jié)合妨害公務(wù)罪的保護(hù)法益予以確定。將“惡劣社會影響”作為妨害公務(wù)罪的量刑情節(jié)，超出了該罪的保護(hù)法益，違反了刑法的法益保護(hù)目的。