國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)進(jìn)產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行公開交易。
交易所自行制定的“未進(jìn)場(chǎng)則視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)”的交易規(guī)則。
享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的股東未進(jìn)場(chǎng)交易，其優(yōu)先購(gòu)買權(quán)是當(dāng)然喪失嗎？
1999年3月16日，新能源公司成立。
2010年8月6日，新能源公司的股東變?yōu)殡娏九c中靜公司，股權(quán)比例分別為61.8%，38.2%。
電力公司提出要把它在新能源公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
于是，2012年2月15日，新能源公司召開了股東會(huì)，會(huì)議同意電力公司轉(zhuǎn)讓其所持61.8％股權(quán)。中靜公司在會(huì)上，明確說：“我不放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)?！?/p>
由于，電力公司是集體所有制，股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須進(jìn)場(chǎng)交易。
2012年5月25日，新能源公司將股權(quán)公開轉(zhuǎn)讓材料報(bào)送產(chǎn)交所。6月1日，產(chǎn)交所公告新能源公司61.8％股權(quán)轉(zhuǎn)讓的信息：掛牌期為2012年6月1日至7月2日。
電力公司通過手機(jī)短信、特快專遞、公證等方式通知了中靜公司相關(guān)的掛牌信息。
7月2日，中靜公司向產(chǎn)交所發(fā)函稱，系爭(zhēng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)信息披露遺漏、權(quán)屬存在爭(zhēng)議，以及中靜公司享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，請(qǐng)求產(chǎn)交所暫停掛牌交易，重新披露信息。
7月3日，電力公司與一家“水利公司”簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同，約定將電力公司持有的新能源公司61.8%股權(quán)轉(zhuǎn)讓水利公司，雙方交易價(jià)款為48，691，000元；
7月4日，產(chǎn)交所出具產(chǎn)權(quán)交易憑證，水利公司亦履行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓款以及債務(wù)承擔(dān)的合同義務(wù)。產(chǎn)交所發(fā)出不予中止交易決定書給中靜公司稱，經(jīng)審核，股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序符合產(chǎn)權(quán)交易相關(guān)規(guī)定，故決定不同意中靜公司的申請(qǐng)。
9月11日，新能源公司向水利公司出具出資證明書，并將其列入公司股東名冊(cè)，但未能辦理工商登記變更。
此時(shí)，新能源公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)將要變成如下圖情況：
中靜公司不甘心啊，明明我是有股權(quán)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，明明我可以這樣全部控股新能源公司的，怎么已進(jìn)入交易所，我的權(quán)利就被他人半路劫持了？
所以它訴諸法院，要討回公道。
經(jīng)過上海市黃浦區(qū)人民法院一審，上海市二審判決，
法院一致認(rèn)為：中靜公司對(duì)新能源公司轉(zhuǎn)讓的股權(quán)享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
中靜公司并未喪失涉案股權(quán)的股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。理由有三：
考慮到有限公司的人合性特征，我國(guó)《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定了股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向其他股東充分履行通知義務(wù)。其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。此處所涉通知的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)數(shù)量，價(jià)格、履行方式，擬受讓人的有關(guān)情況等多項(xiàng)主要的轉(zhuǎn)讓條件。在電力公司于新能源公司股東會(huì)議中表示了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的意愿后，中靜公司已明確表示不放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。電力公司確定將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給水利公司后，也并未將明確的擬受讓人的情況告知中靜公司。故而對(duì)于中靜公司及時(shí)、合法的行權(quán)造成了障礙。而權(quán)利的放棄需要明示，故不能當(dāng)然地認(rèn)定中靜公司已經(jīng)放棄或者喪失了該股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
中靜公司在聯(lián)交所的掛牌公告期內(nèi)向聯(lián)交所提出了異議，并明確提出了股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的問題，要求聯(lián)交所暫停掛牌交易。但聯(lián)交所未予及時(shí)反饋，而仍然促成電力公司與水利公司達(dá)成交易。并在交易完成之后，方通知中靜公司不予暫停交易，該做法明顯欠妥。需要說明的是，聯(lián)交所的性質(zhì)為經(jīng)市政府批準(zhǔn)設(shè)立，不以盈利為目的，僅為產(chǎn)權(quán)交易提供場(chǎng)所設(shè)施和市場(chǎng)服務(wù)，并按照規(guī)定收取服務(wù)費(fèi)的事業(yè)法人?；诖?，聯(lián)交所并非司法機(jī)構(gòu)，并不具有處置法律糾紛的職能，其無權(quán)對(duì)于中靜公司是否享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等做出法律意義上的認(rèn)定。故當(dāng)中靜公司作為新能源公司的股東在掛牌公告期內(nèi)向聯(lián)交所提出異議時(shí)，聯(lián)交所即應(yīng)當(dāng)暫停掛牌交易，待新能源公司股東之間的糾紛依法解決后方恢復(fù)交易才更為合理、妥當(dāng)。故其不應(yīng)擅自判斷標(biāo)的公司其余股東提出的異議成立與否，其設(shè)定的交易規(guī)則也不應(yīng)與法律規(guī)定相矛盾和沖突。
雖然電力公司已經(jīng)與水利公司完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交接手續(xù)，水利公司也已經(jīng)登記入新能源公司的股東名冊(cè)。但如若作為新能源公司股東的中靜公司在法律規(guī)定的期限內(nèi)依法行權(quán)的，則前述登記狀態(tài)并不能與法律相對(duì)抗。即，股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不存在不可逆的情形，而仍然有回旋余地。此外，經(jīng)審查，原審法院并不存在超期審判、超越訴請(qǐng)作出判決，違法變更合議庭成員等程序違法事項(xiàng)。故本院對(duì)于電力公司、水利公司的上訴理由以及新能源公司、聯(lián)交所的述稱理由均不予采信。此外，原審酌情給予中靜公司20日的行權(quán)期限具有合理依據(jù)，并無不妥。電力公司、水利公司的上訴理由均不能成立，原審判決于法不悖，可予維持。
在轉(zhuǎn)讓國(guó)有股權(quán)時(shí)，不但需要根據(jù)《國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》的要求披露擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的相關(guān)情況及所要求的交易條件，另外其在場(chǎng)內(nèi)經(jīng)過拍賣等程序確定交易對(duì)象之后，一定要在合理期間內(nèi)向目標(biāo)公司原股東征詢是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的意見，轉(zhuǎn)讓通知中務(wù)必要明確記載擬受讓人情況，擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)數(shù)量，價(jià)格、履行方式，以及擬簽訂合同的其他主要內(nèi)容。切記不可因原股東未進(jìn)場(chǎng)競(jìng)價(jià)，就不再向其發(fā)通知，直接簽約做股權(quán)變更，否則存在原股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)致使股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無法履行，股權(quán)無法變動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)。
對(duì)擬受讓國(guó)有股權(quán)的受讓方，一定要征詢轉(zhuǎn)讓方以及目標(biāo)公司其他股東是否放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，尤其在繳納履約保證金之前，應(yīng)要求其他股東出具書面的放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的承諾函，否則可能會(huì)經(jīng)過一番競(jìng)價(jià)，且墊付大筆費(fèi)用之后，因目標(biāo)公司其他股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)而不能最終取得股權(quán)。
對(duì)享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的原股東來講，其若想行使股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，務(wù)必要及時(shí)明確的表達(dá)自己行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的意愿，在對(duì)交易所公告披露的信息存在異議時(shí)，及時(shí)發(fā)出書面的異議申請(qǐng)，要求其改正或停止交易。另外，在因故未能進(jìn)場(chǎng)交易，喪失競(jìng)價(jià)機(jī)會(huì)時(shí)，可以向轉(zhuǎn)讓股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，按照?qǐng)鰞?nèi)交易最終確定的交易條件行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
對(duì)于國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易所來講，其務(wù)必?cái)[正自己的位置，認(rèn)識(shí)到其性質(zhì)為經(jīng)政府批準(zhǔn)設(shè)立，不以盈利為目的，僅為產(chǎn)權(quán)交易提供場(chǎng)所設(shè)施和市場(chǎng)服務(wù)，并按照規(guī)定收取服務(wù)費(fèi)的事業(yè)法人，并非司法機(jī)構(gòu)，并不具有處置法律糾紛的職能，無權(quán)對(duì)是否享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)等問題做出法律意義上的認(rèn)定。當(dāng)其收到有關(guān)當(dāng)事人提出中止信息公告書面申請(qǐng)和有關(guān)材料后，務(wù)必慎重對(duì)待，及時(shí)暫停掛牌交易，待股東之間的相關(guān)糾紛依法解決后方恢復(fù)交易。不要誤以為未進(jìn)場(chǎng)交易就喪失了優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
上海市黃浦區(qū)人民法院（2012）黃浦民二（商）初字第534號(hào)民事判決
上海市第二中級(jí)人民法院（2014）滬二中民四（商）終字第1566號(hào)民事判決
《公司法》
第七十一條 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》
第五十四條 國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循等價(jià)有償和公開、公平、公正的原則。除按照國(guó)家規(guī)定可以直接協(xié)議轉(zhuǎn)讓的以外，國(guó)有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場(chǎng)所公開進(jìn)行。轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)如實(shí)披露有關(guān)信息，征集受讓方；征集產(chǎn)生的受讓方為兩個(gè)以上的，轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)采用公開競(jìng)價(jià)的交易方式。
《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》
第四條 企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關(guān)系的限制。國(guó)家法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》
第九條 轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告中披露轉(zhuǎn)讓標(biāo)的基本情況、交易條件、受讓方資格條件、對(duì)產(chǎn)權(quán)交易有重大影響的相關(guān)信息、競(jìng)價(jià)方式的選擇、交易保證金的設(shè)置等內(nèi)容。
第三十二條 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息公告期滿后，產(chǎn)生兩個(gè)及以上符合條件的意向受讓方的，由產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)按照公告的競(jìng)價(jià)方式組織實(shí)施公開競(jìng)價(jià)；只產(chǎn)生一個(gè)符合條件的意向受讓方的，由產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)組織交易雙方按掛牌價(jià)與買方報(bào)價(jià)孰高原則直接簽約。涉及轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)其他股東依法在同等條件下享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的情形，按照有關(guān)法律規(guī)定執(zhí)行。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定(四)(征求意見稿)》（2016年12月5日，最高人民法院審判委員會(huì)全體會(huì)議審議并原則通過）【發(fā)布稿，把這第25條進(jìn)行了改寫，刪除了第28條】
第二十五條 (書面通知的內(nèi)容和優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的行使期間) 有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，書面通知其他股東，通知中已經(jīng)包括受讓人的姓名或名稱、轉(zhuǎn)讓股權(quán)的類型、數(shù)量、價(jià)格、履行期限及方式等股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同主要內(nèi)容的，其他股東在收到通知后，應(yīng)當(dāng)在公司章程規(guī)定的行使期間內(nèi)主張優(yōu)先購(gòu)買;公司章程沒有規(guī)定或者規(guī)定不明的，按照下列情形確定：
(一)通知中載明行使期間的，以該期間為準(zhǔn);
(二)通知中未載明行使期間，或者載明的期間短于通知送達(dá)之日起三十日的，為三十日。
其他股東沒有在前款規(guī)定的行使期間內(nèi)主張優(yōu)先購(gòu)買的，或者主張優(yōu)先購(gòu)買，但是不符合公司法和司法解釋規(guī)定的同等條件的，視為同意轉(zhuǎn)讓并放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
第二十八條 (國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定) 依據(jù)國(guó)有資產(chǎn)管理法律、行政法規(guī)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓國(guó)有股權(quán)的，適用公司法第七十一條第二款和第三款規(guī)定的“書面通知”“同等條件”時(shí)，應(yīng)當(dāng)參照產(chǎn)權(quán)交易場(chǎng)所的交易規(guī)則。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定(四)》
第十七條 有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)以書面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知其他股東征求同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東不購(gòu)買的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定視為同意轉(zhuǎn)讓。
經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)向其以書面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同等條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。
經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，轉(zhuǎn)讓股東以外的其他股東主張優(yōu)先購(gòu)買的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，但轉(zhuǎn)讓股東依據(jù)本規(guī)定第二十條放棄轉(zhuǎn)讓的除外。
第十八條 人民法院在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規(guī)定所稱的“同等條件”時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限等因素。
聯(lián)系客服
