2018年10月24日，當(dāng)事人接到一審判決，被判犯銷售假藥罪，判處拘役二個(gè)月，緩刑四個(gè)月，并處罰金人民幣七千元?！奥蓭?，我要上訴，我仍然堅(jiān)持無(wú)罪辯護(hù)，我不能讓自己的生命蒙塵?！边@是接到判決后，當(dāng)事人跟我們表明的態(tài)度。
這是2018年8月當(dāng)事人通過(guò)“冠文刑辯”公眾號(hào)找到我們并委托辯護(hù)的一起刑事案件。當(dāng)時(shí)案件已訴至法院，起訴指控：
2017年間，被告人在無(wú)藥品銷售資質(zhì)的情況下，從日本購(gòu)進(jìn)面包超人藥水、龍角散等并進(jìn)行銷售。后被公安當(dāng)場(chǎng)抓獲，并在其經(jīng)營(yíng)的某甜品店內(nèi)查獲多種藥水近30盒。經(jīng)某市食品藥品監(jiān)督管理局認(rèn)定，上述產(chǎn)品均按假藥論處。
辯護(hù)觀點(diǎn)：
本案指控銷售的藥品經(jīng)某市食品藥品監(jiān)督管理局鑒定為我國(guó)《藥品管理法》第四十八條第三款第（二）項(xiàng)規(guī)定，依照該法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照該法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的藥品，也就是法律擬制的假藥。
根據(jù)兩高《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件若干問(wèn)題的解釋》第十一條第二款規(guī)定，銷售法律擬制的假藥在沒(méi)有造成他人傷害后果或者延誤診治的情況下，只有達(dá)到解釋的定量要求時(shí)才作為犯罪處理。本案指控銷售藥品的行為顯然沒(méi)有達(dá)到這兩個(gè)要件。即：
其一、沒(méi)有造成他人傷害后果或者延誤診治。本案證人證言均反映藥品治療效果較好，沒(méi)有不良反應(yīng)。
其二、指控銷售的藥品沒(méi)有達(dá)到解釋要求的定量要求，系解釋中的“少量銷售”。雖然《解釋》沒(méi)有對(duì)何為少量給出明確規(guī)定，但銷售假藥罪既然放在破壞社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序罪之中，其保護(hù)的法益除藥品安全之外，也包含醫(yī)藥領(lǐng)域的市場(chǎng)交易秩序。如果藥品本身的療效與安全性沒(méi)有問(wèn)題，只是欠缺批準(zhǔn)或檢驗(yàn)的手續(xù)，則此類藥品由于并不侵犯用藥安全的法益，只有真正進(jìn)入商品流通領(lǐng)域達(dá)到危及交易秩序程度，才具有值得刑罰處罰的必要性。而本案指控的藥品數(shù)量即使進(jìn)入藥品流通流域也不足以危害藥品交易秩序以致于需要用刑法來(lái)規(guī)制。
然而，一審法院未采信我們的辯護(hù)意見(jiàn)，作出了本文開(kāi)頭所述的判決。
當(dāng)事人的決心是堅(jiān)定的：上訴，且堅(jiān)持無(wú)罪。雖然二審改判無(wú)罪的數(shù)據(jù)放在眼前，就像知道一審宣判的無(wú)罪率那樣清晰，但是這些都不是讓自己委曲求全的理由。
有了這個(gè)態(tài)度，我們的目標(biāo)明確，提起上訴。
二審法院立案后，當(dāng)事人反復(fù)強(qiáng)調(diào)自己帶回藥品是因?yàn)榧胰说牟∏?，從未擴(kuò)散銷售。我們針對(duì)是否屬于“少量銷售”補(bǔ)充意見(jiàn)：根據(jù)最高法、最高檢的文件規(guī)定，市縣兩級(jí)不得制定本轄區(qū)普遍適用的、涉及具體應(yīng)用法律問(wèn)題的司法解釋性文件，不應(yīng)通過(guò)明確數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的方式不當(dāng)限制司法解釋中出罪條款的適用。二審法院雖聽(tīng)取了意見(jiàn)也多次溝通，但遲遲未有結(jié)論。期間，當(dāng)事人也曾調(diào)侃，要是沒(méi)上訴，一審判決生效刑罰都執(zhí)行完畢了。
終于在2019年6月12日接到二審裁定書(shū)：原判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足。撤銷原判，發(fā)回重審。
拿到這一紙裁定，當(dāng)事人激動(dòng)不已，問(wèn)詢我們這是不是表示一審法院判錯(cuò)了？是不是我們不構(gòu)成犯罪？是不是得重新判處我們無(wú)罪？
我們也欣喜，但只能告訴當(dāng)事人，這份裁定可以確認(rèn)二審法院認(rèn)為一審法院判錯(cuò)了，但不表示必然會(huì)判處不構(gòu)成犯罪。
原審法院重新組成合議庭審理此案，對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行了詢問(wèn)聽(tīng)取了意見(jiàn)，之后又是漫長(zhǎng)的等待。當(dāng)事人只有不停地詢問(wèn)我們重新審理有沒(méi)有法律規(guī)定的期限，還需要等多久才會(huì)有最終的結(jié)果。
終于，2019年9月23日又接到了一份裁定，公訴機(jī)關(guān)決定撤回起訴，原審法院經(jīng)審查，準(zhǔn)許撤回。
如今上訴期已過(guò)，裁定生效，本案終結(jié)。案件輕小，卻歷經(jīng)一審、二審、發(fā)回重審、退回偵查、重審裁定，終于當(dāng)事人達(dá)成所愿，我們心中安定。還在今天收到了一幅錦旗：
有時(shí)候辯護(hù)律師需要這樣的當(dāng)事人，他們不愿退而求其次，不愿委屈求全，理性地聽(tīng)取律師對(duì)于事實(shí)與證據(jù)的分析，客觀地衡量律師意見(jiàn)，并與律師相互鼓勵(lì)，共同堅(jiān)守，給彼此信心與支持。
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