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一、示例
二、股東除名制度解析
股東除名制度一般是指公司對(duì)怠于履行出資義務(wù)的股東，經(jīng)催告其在一定期限內(nèi)繳納出資，逾期仍不繳納，經(jīng)股東會(huì)決議，公司可以將其除名的制度。《公司法》第28條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。第35條規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。此二條款為股東除名制度提供了法律支撐。
股東除名類似于合同法上的合同解除，合同法上分為法定解除和約定解除，其中法定解除的基礎(chǔ)在于根本違約，而約定解除的基礎(chǔ)在于合同各方的合意。類比股東除名制度，《公司法司法解釋三》第17條規(guī)定股東未出資或抽逃全部出資的“根本違約”情形可以觸發(fā)股東除名的規(guī)則類似于法定解除；同樣，股東可以基于股東的合意在公司章程中約定其他股東除名的情形，例如遲延部分出資，經(jīng)催告仍不繳足的情形。
我國(guó)《公司法》沒有股東除名的具體規(guī)定，目前是通過司法解釋確立的股東除名規(guī)則。
三、法律分析和適用要點(diǎn)
1 . 何種情形下可以解除股東資格
根據(jù)《公司法司法解釋三》第17條規(guī)定，股東未按章程約定履行出資義務(wù)或抽逃全部出資，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未繳納或返還出資的，公司可以以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格。這是《公司法》關(guān)于解除股東資格的最主要的規(guī)定。
根據(jù)上述規(guī)定，解除股東資格的條件和注意事項(xiàng)分析如下：
（1）該股東構(gòu)成出資的根本違約。該股東根本未出資或者抽逃全部出資的情形，才能行使解除股東資格。即該股東對(duì)其他股東構(gòu)成根本違約，實(shí)質(zhì)上未能履行其基本的出資義務(wù)。
（2）履行部分出資的股東不得強(qiáng)制解除其股東資格。若股東未能完全履行出資義務(wù)和抽逃部分出資，則不適用強(qiáng)制除名的規(guī)定。若股東明確拒絕剩余出資或者拒絕返還抽逃的部分出資，其他股東或者公司可以起訴要求該股東履行出資義務(wù)，或者要求該股東對(duì)應(yīng)的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東。
（3）該股東的出資期限已屆滿。認(rèn)繳資本制下股東享有高度的出資自主性或自由性，出資額、出資期限等在法律上不做硬性的規(guī)定，若股東的出資期限還沒有到，除法律有明確規(guī)定需要加速出資期限的情形外，該股東不適用被強(qiáng)制除名的實(shí)體條件。
（4）股東除名無需考慮持股比例。根據(jù)《公司法司法解釋三》第17條規(guī)定，并沒有限制該被除名股東的股權(quán)比例，因此只要股東構(gòu)成根本違約，均可以解除其股東資格。
2 . 股東會(huì)決議的表決權(quán)問題
（1）需要股東會(huì)決議的半數(shù)還是三分之二以上通過尚不確定。關(guān)于股東除名需要股東會(huì)決議的半數(shù)還是三分之二以上通過的問題。對(duì)此，《公司法司法解釋三》第17條并沒有作出明確規(guī)定。根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定，一般情況下，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
審判實(shí)務(wù)中，有案例認(rèn)為股東除名決議對(duì)公司和被除名股東而言，均屬于重大決議，涉及注冊(cè)資本的減少，也涉及公司章程的修改，因此屬于特別決議，需要三分之二以上表決權(quán)的股東表決。［2］而有的案例則認(rèn)為，除公司章程另有規(guī)定外，股東除名經(jīng)代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過即可。［3］
（2）可以適用表決權(quán)排除。公司法中的表決權(quán)排除，又稱表決權(quán)回避，當(dāng)某一股東與股東（大）會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別的利害關(guān)系時(shí)，該股東不得就其持有的股權(quán)行使表決權(quán)。表決權(quán)排除主要在于防止控股股東濫用資本多數(shù)決規(guī)則，損害公司和其他股東利益。被除名股東對(duì)該股東會(huì)決議沒有表決權(quán)。
這是基于如下理由：一方面，如果對(duì)此情形不適用表決權(quán)排除，將直接導(dǎo)致《公司法司法解釋三》第17條規(guī)定虛置，無法真正限制未出資的控股股東。另一方面，未履行出資義務(wù)屬于根本違約，違約方對(duì)于是否解除其股東資格無選擇權(quán)。［4］基于公司契約和根本違約的理論，在因股東未出資而形成的股東除名決議中，只有守約股東有表決權(quán)，違約股東沒有表決權(quán)，即便該違約股東是控股股東。
3 . 認(rèn)繳期限未到不可適用股東除名
股東對(duì)于公司的唯一義務(wù)就是出資，故股東對(duì)于公司利益嚴(yán)重侵害的行為也就主要限于嚴(yán)重的瑕疵出資行為。在民事責(zé)任框架內(nèi)，瑕疵出資股東的承擔(dān)的不利有三：一是其對(duì)公司承擔(dān)補(bǔ)繳出資責(zé)任，對(duì)其他股東承擔(dān)違約責(zé)任；二是限制其股權(quán)如分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)的享有；最后也是最嚴(yán)厲的手段是將其除名。［5］
（1）認(rèn)繳期限未到不可適用股東除名的一般性理解。基于認(rèn)繳資本制下股東享有高度的出資自主性或自由性，出資額、出資期限等在法律上不做硬性的規(guī)定，但必須要將這種“承諾”記載于公司章程，一旦經(jīng)由登記機(jī)關(guān)的備案，即具有效力性和公示性，股東所承諾的出資額和出資期限就不能隨意改變或撤銷。［6］
解除股東資格只應(yīng)用于嚴(yán)重違反出資義務(wù)的情形，出資義務(wù)中明確了股東需根據(jù)公司章程及股東出資協(xié)議按期足額繳納出資，股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。但公司章程對(duì)注冊(cè)資本認(rèn)繳期限已作明確約定的，股東對(duì)其認(rèn)繳且未屆繳納期的出資所享有的期限利益受法律保護(hù)，未屆繳納期不應(yīng)視為“出資違約”，不可以觸發(fā)股東除名的規(guī)則。
（2）可參照《九民紀(jì)要》第6條規(guī)定例外情形。若其他已全部出資的股東要求未出資股東出資加速到期，可以參考《九民紀(jì)要》第6條的相關(guān)規(guī)定，舉證證明股東存在惡意延長(zhǎng)出資期限的行為，且除名行為不影響其他債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)，在兩方面條件均具備的情形下法院可予以支持，原因在于控股股東可以通過修改公司章程延長(zhǎng)出資期限。
當(dāng)公司陷入已無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的困境時(shí)，足額出資的股東要求未出資股東出資加速到期否則予以除名，法院面對(duì)此類訴訟時(shí)應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求。一是出資期限利益受到侵害，二是可能使得債權(quán)人利益受損，支持的結(jié)果是公司注冊(cè)資本相應(yīng)減少，違反了資本不變?cè)瓌t，且即使通過破產(chǎn)或者非破產(chǎn)程序使得出資加速到期，債權(quán)人的權(quán)益也不便于保障。
4 . 解除股東資格需要履行哪些程序要件
雖然對(duì)于未履行出資義務(wù)的股東，公司對(duì)其作出股東除名的股東會(huì)決議時(shí)可排除該股東的表決權(quán)，但股東除名畢竟是對(duì)不履行義務(wù)股東最嚴(yán)厲的處罰，在司法適用時(shí)應(yīng)當(dāng)十分審慎。法院在適用《公司法司法解釋三》第17條的規(guī)定認(rèn)可排除利害股東表決權(quán)的股東除名決議效力時(shí)，應(yīng)滿足以下程序要件：
（1）先行催告出資并給予合理期間。根據(jù)《公司法司法解釋三》第17條規(guī)定，催告是股東除名的前置程序，即使股東已經(jīng)符合法定除名事由，公司仍要催告股東在合理期限內(nèi)繳納或者返還出資。催告可以書面或者口頭的形式作出，內(nèi)容包括適用除名的具體情形、不消除除名事由的后果、向公司申辯的權(quán)利等，該項(xiàng)舉證責(zé)任在公司。
至于“合理期限”，法律沒有明確規(guī)定，應(yīng)當(dāng)交由法院根據(jù)具體的情況，包括公司具體主張的期限、未履行出資義務(wù)的金額及相關(guān)違約程度等進(jìn)行自由裁量。一般來說，一個(gè)月左右的出資期限可以認(rèn)定為合理。
（2）召開股東會(huì)并以股東會(huì)決議的方式解除。股東權(quán)時(shí)法律授予的，非經(jīng)法律程序外，不得以任何方式剝奪股東的合法權(quán)益。公司欲召開股東會(huì)審議股東除名事項(xiàng)的，在召集程序、表決事項(xiàng)和決議內(nèi)容上不能違反法律、行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。
《公司法》第22條規(guī)定，公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷?！豆痉ㄋ痉ń忉屗摹返?條規(guī)定，會(huì)議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵,且對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的，人民法院不予支持。
一般股東會(huì)議程序的瑕疵大致可分為兩種：一是召集程序的瑕疵，如由無召集權(quán)人召集的會(huì)議，或者沒有按照規(guī)定時(shí)間通知，或者目的事項(xiàng)之外的決議；二是決議方法的瑕疵，如沒有表決權(quán)的股東參加了表決。［7］但鑒于股東除名涉及到股東資格的剝奪，其對(duì)實(shí)體和程序方面有更嚴(yán)格之要求。
四、相關(guān)案例及裁判要旨
［1］唐靑林、李舒編著：“公司章程陷阱及72個(gè)核心條款設(shè)計(jì)指引——基于200個(gè)公司章程及股東爭(zhēng)議真實(shí)案例深度解析”，中國(guó)法制出版社2019年版，第98頁。
［2］（2016）京0113民初14438號(hào)、（2018）京03民終468號(hào)。
［3］（2015）朝民（商）初字第11517號(hào)、（2015）三中民（商）終字第10163號(hào)。
［4］徐子良、趙煒、熊燕：“對(duì)未出資股東除名決議的表決權(quán)排除規(guī)則適用”，載《人民司法》2015年第12期。
［5］李建偉：“有限責(zé)任公司的股東除名制度研究”，載《法學(xué)評(píng)論》2015年第2期。
［6］周昌發(fā)：“認(rèn)繳制下股東除名制度的立法完善——由一起具體案例引發(fā)的反思”，載《廣西大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2018年第4期。
［7］施天濤：《公司法論》，法律出版社2018年版，第342頁。
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