文 | 李迎春，盈科深圳律師事務(wù)所
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牛一光于2014年3月4日入職廣州某貿(mào)易公司擔(dān)任銷售經(jīng)理，雙方簽訂期限為一年的勞動(dòng)合同，約定試用期為3個(gè)月，試用期月工資為8000元，轉(zhuǎn)正之后月工資為10000元，獎(jiǎng)金3個(gè)月一發(fā)，按銷售額的0.5%計(jì)提。
公司于三個(gè)月試用期滿后要求牛一光延長(zhǎng)試用期，牛一光不同意，后發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，牛一光要求公司賠償多試用天數(shù)的賠償金。
我們來看法院是怎么判的，廣州市中級(jí)人民法院（2015）穗中法民一終字第7217號(hào)裁定書：
根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十九條之規(guī)定，公司與牛一光簽訂1年期勞動(dòng)合同，試用期不得超過兩個(gè)月。
公司與牛一光在雙方簽訂的勞動(dòng)合同中約定3個(gè)月的試用期明顯超出法律規(guī)定的最長(zhǎng)期限兩個(gè)月，且至2014年6月18日離職時(shí)仍未轉(zhuǎn)正，故其違法試用期的期間為1個(gè)月零11天。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第八十三條之規(guī)定，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。因此，公司應(yīng)當(dāng)支付牛一光超出法定試用期的賠償金15057.47元（10000×1＋10000÷21.75×11）。
為什么會(huì)這樣？
道理很簡(jiǎn)單，公司試用員工的期限超過了法律規(guī)定的期限，根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，公司須以員工試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間支付賠償金。相當(dāng)于公司要支付“二倍工資”了！這實(shí)際上是一種懲罰性的賠償金。
這里需要注意的是：對(duì)于違法約定的試用期，只有已經(jīng)實(shí)際履行，公司才支付賠償金，對(duì)于尚未履行的期間，則不需要支付賠償金。
【風(fēng)險(xiǎn)防范】
要防范風(fēng)險(xiǎn)，需盡量避免以下幾種違法約定試用期的情形：
1、用人單位約定的試用期不要超過勞動(dòng)合同期限所對(duì)應(yīng)的最長(zhǎng)試用期期限。即：勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。
2、試用一次后不要再次試用。勞動(dòng)合同法規(guī)定同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期，如同一用人單位與勞動(dòng)者約定兩次以上的試用期的，視為違法約定試用期。
3、簽訂以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者期限不滿三個(gè)月的勞動(dòng)合同不能約定試用期。
勞動(dòng)合同法第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。”如果用人單位在以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者期限不滿三個(gè)月的勞動(dòng)合同中約定試用期，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法約定試用期的法律后果。
4、非全日制用工的，不要約定試用期。勞動(dòng)合同法第七十條規(guī)定，非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。如果約定了試用期，顯然也是違法約定試用期了，懲罰性的“二倍工資”在等著你哦。。。
