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刑法核心考點十三【刑罰的裁量】

 

 

 

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一、累犯

累犯分普通累犯與特別累犯兩種。

(一)普通累犯的構(gòu)成條件是:

(1)前罪與后罪都是故意犯罪;

(2)前罪被判處有期徒刑以上刑罰,后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰;

(3)后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內(nèi)。

(4)限定性條件,過失犯罪和不滿18周歲的人犯罪不成立累犯。

注意:被假釋的犯罪人在假釋考驗期內(nèi)再犯新罪的,被判處緩刑的犯罪人在緩刑考驗期內(nèi)再犯新罪的,以及被判處緩刑的犯罪人在緩刑考驗期滿后再犯新罪的,都不成立累犯。

(二)特殊累犯。只要實施了危害國家安全罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪的犯罪分子,不管前后兩罪判的什么刑罰,也不管前后兩罪間隔多長時間,只要是這三種類型的犯罪之中的具體罪名,都認(rèn)定為累犯。

(三)累犯的法律是后果有三:一是應(yīng)當(dāng)從重處罰;二是不能適用緩刑;三是不能適用假釋。

二、立功

1.立功表現(xiàn)可分為三種情況:

一是犯罪后揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實的;包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪,經(jīng)查證屬實;

二是提供重要線索,從而得以偵破其他案件的;

三是其他立功表現(xiàn),如阻止他人犯罪活動;協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯);阻止其他犯罪人的逃跑;等等。

注意:立功必須是犯罪分子本人實施的行為,其親屬實施上述行為的,不成立立功。

2.重大立功表現(xiàn):犯罪分子有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為(可能判處無期徒刑或者死刑的),經(jīng)查證屬實;提供偵破其他重大案件的重要線索,經(jīng)查證屬實;阻止他人重大犯罪活動;協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯);對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)等表現(xiàn)的。

3犯罪人有立功表現(xiàn)的,可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰。

注意:刑法修正案(八)刪除了刑法68條第2款的規(guī)定:犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

三、數(shù)罪并罰制度

(一)數(shù)罪并罰的原則

我國刑法對數(shù)罪并罰采取的是混合原則。

1.對判處死刑或者無期徒刑的,采取吸收原則。

2.對于判處有期徒刑、拘役和管制的,采取限制加重原則。有期徒刑在數(shù)罪并罰時不滿35年,上限最高不能超過20年,總刑期在35年以上,上限最高不能超過25年。拘役可以超過6個月達(dá)到1年,管制可以超過2年達(dá)到3年。

3.?dāng)?shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行。即對判處附加刑的,采取附加刑與主刑并科的原則。

(二)適用數(shù)罪并罰的不同情況

1.判決宣告以前一人犯數(shù)罪的并罰,適用第69條的規(guī)定。

對判決宣告以前一人犯同種數(shù)罪的,原則上應(yīng)以一罪論處;但在以一罪論處不符合罪刑相適應(yīng)原則,或者前后犯罪相隔時間很長,不宜作為一罪的從重情節(jié)或法定刑升格的情節(jié)處理時,應(yīng)實行并罰。

2.刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰,適用第70條的規(guī)定,該方法稱為“先并后減”。

特點:

(1)一人所犯數(shù)罪均發(fā)生在原判決宣告以前。

(2)原判決只對其中的部分犯罪作出判決,對另一部分犯罪沒有判決。

(3)不管漏罪即新發(fā)現(xiàn)的罪與原判決的罪是否性質(zhì)相同的犯罪,均應(yīng)并罰。

(4)將新發(fā)現(xiàn)的漏罪定罪量刑,按刑法第69條規(guī)定的原則與原判決的刑罰實行并罰。

(5)已執(zhí)行的刑期計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。

3.刑罰執(zhí)行完畢以前又犯新罪的并罰,適用第71條的規(guī)定,該方法稱為“先減后并”。

特點:

(1)犯罪人在原判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢之前又犯新罪。

(2)不管新罪與原判決的罪是否性質(zhì)相同的罪。

(3)將新罪定罪量刑。

(4)將前罪沒有執(zhí)行的刑罰與新罪所判處的刑罰,依照刑法第69條的原則進(jìn)行并罰。

(5)已經(jīng)執(zhí)行的刑期不得計算在新判決所決定的刑期以內(nèi)。這種方法稱為“先減后并”。

注意:如果犯罪人在刑罰執(zhí)行期間又犯新罪,并發(fā)現(xiàn)其在原判決宣告以前的漏罪,則先將漏罪與原判決的罪,根據(jù)刑法第70條規(guī)定的先并后減的方法進(jìn)行并罰;再將新罪的刑罰與前一并罰后的刑罰還沒有執(zhí)行的刑期,根據(jù)刑法第71條規(guī)定的先減后并的方法進(jìn)行并罰。

四、緩刑制度

(一)緩刑的適用條件

1.緩刑只適用于被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人。

(1)所謂被判處拘役或者3年以下有期徒刑,是就宣告刑而言,而不是指法定刑;

(2)對被判處管制或者單處附加刑的,不能適用緩刑。

(3)如果一人犯數(shù)罪,實行數(shù)罪并罰后,決定執(zhí)行的刑罰為3年以下有期徒刑或者拘役的,也可以適用緩刑。

(4)對其中不滿18周歲的人,懷孕的婦女和已滿75周歲的人,符合緩刑條件的,應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。

2.犯罪情節(jié)較輕,有悔罪表現(xiàn),沒有再犯罪的危險,宣告緩刑對所居住的社區(qū)沒有重大不良影響。

3.必須不是累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子。換言之,對于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子,不適用緩刑。

注意:緩刑不同于死刑緩期執(zhí)行。緩刑也不同于對軍人的“戰(zhàn)時緩刑”,刑法第449條規(guī)定:“在戰(zhàn)時,對被判處三年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實危險宣告緩刑的犯罪軍人,允許其戴罪立功,確有立功表現(xiàn)時,可以撤銷原判刑罰,不以犯罪論處?!?/span>

緩刑的效力不及于附加刑。

(二)緩刑考驗期滿與緩刑的撤銷

1.緩刑考驗期滿,是指犯罪人在緩刑考驗期內(nèi),沒有再犯新罪,沒有發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決,沒有情節(jié)嚴(yán)重的違反有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定的行為,并且經(jīng)過了考驗期限。被宣告緩刑的犯罪人,如果沒有上述三種情形,緩刑考驗期滿,原判的刑罰就不再執(zhí)行,并公開予以宣告。

2.緩刑的撤銷,是指由于犯罪人在緩刑考驗期內(nèi),沒有遵守法定條件,而將原判決宣告的緩刑予以撤銷,使犯罪人執(zhí)行原判刑罰甚至實行數(shù)罪并罰。緩刑的撤銷包括三種情況:

一是被宣告緩刑的犯罪人,在緩刑考驗期內(nèi)犯新罪的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,對新犯的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照刑法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。如果原判決宣告以前先行羈押的,羈押日期應(yīng)當(dāng)折抵刑期。在這種情況下,即使在經(jīng)過了緩刑考驗期后才發(fā)現(xiàn)行為人在緩刑考驗期內(nèi)所犯新罪的,也應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑。

二是被宣告緩刑的犯罪人,在緩刑考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的.應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照刑法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。如果原判決宣告以前先行羈押的,羈押日期應(yīng)當(dāng)折抵刑期。如果緩刑考驗期結(jié)束之后才發(fā)現(xiàn)漏罪的,不得撤銷先前的緩刑決定。

三是被宣告緩刑的犯罪人,在緩刑考驗期內(nèi),違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。

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