什么是請求權(quán)基礎(chǔ)分析法
請求權(quán)基礎(chǔ)分析法又稱為歸入法、涵攝法(Subsumtions method)，是指通過尋求請求權(quán)基礎(chǔ)，將小前提歸入大前提，從而確定請求權(quán)是否能夠得到支持的一種案例分析方法。
運用請求權(quán)基礎(chǔ)分析方法來分析案例，其構(gòu)造為“誰得向誰，依據(jù)何種法律規(guī)范，主張何種權(quán)利”。依此，解題的主要工作在于探尋得支持一方當(dāng)事人向他方當(dāng)事人有所主張的法律規(guī)范和依據(jù)。有學(xué)者將請求權(quán)基礎(chǔ)的運用稱為“找法”，即尋找該請求權(quán)的實體法依據(jù)，尤其是現(xiàn)行法律依據(jù)。采取請求權(quán)檢索方法的好處在于：因該方法逐一檢索，因此很少會遺漏請求權(quán)；也不會遺漏法律條文的適用；因為在討論請求權(quán)能夠成立的時候必然要檢索積極要件與消極要件，所以可以發(fā)現(xiàn)抗辯權(quán)是否存在。
請求權(quán)和責(zé)任的確定，對請求權(quán)進行檢索時應(yīng)當(dāng)考慮請求權(quán)的先后順序進行檢索，首先將請求權(quán)作為一個完整的體系，在這個體系之中進行先后順序的考慮。但這只是一個學(xué)理上的方法，是對法官裁判以及法律學(xué)人研究案例具有指引作用的操作指南和思維方法，但不是法律的明文規(guī)定的裁判規(guī)范，并不具有強行性。并且，請求權(quán)的檢索還涉及運用者的角度，作為一名法官、律師或案件的當(dāng)事人，其在糾紛解決中所處的位置不同，其檢索的內(nèi)容和順序也各有側(cè)重，有一定區(qū)別，也未嘗不可。
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請求權(quán)基礎(chǔ)分析法的適用程序
請求權(quán)基礎(chǔ)分析方法在適用中通常分為如下幾個步驟：
第一步，判斷請求權(quán)的性質(zhì)
由于此種方法主要適用于給付之訴，因此我們首先要判斷究竟是確認(rèn)之訴、形成之訴還是給付之訴。如果當(dāng)事人提出的不是給付之訴，則沒有該方法適用的余地，此時應(yīng)當(dāng)采取法律關(guān)系分析法。在確定了可以適用該方法后，則應(yīng)當(dāng)判斷請求關(guān)系的主體和內(nèi)容，即誰基于何種理由向誰提出何種請求，因為這是案例分析的前提。例如，甲請求乙返還借款，或要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。請求權(quán)基礎(chǔ)檢索法既是按照三段論的方法展開，同時又穿插了對規(guī)范要件滿足與否的判斷，因此這又涉及了法律解釋的問題，所以歸入法在德國學(xué)者認(rèn)為其不是完全的邏輯推理法，主要是一個解釋法。而這個解釋的過程又必須依靠經(jīng)典的解釋方法，這就是說為什么要把請求權(quán)檢索與法律規(guī)則結(jié)合起來。請求權(quán)規(guī)范基礎(chǔ)檢索法在德國被作為法學(xué)方法論，其原因就是因為涉及了法律的解釋問題。簡言之，判斷請求權(quán)性質(zhì)的步驟具體分為：
1.確認(rèn)究竟是確認(rèn)之訴、形成之訴還是請求之訴。
2.如果是其他之訴，則應(yīng)當(dāng)采取法律關(guān)系分析法。如果是請求之訴，則應(yīng)當(dāng)采取歸入法。
3.判斷請求關(guān)系的主體和內(nèi)容。即誰基于何種理由向誰提出何種請求。例如，甲請求乙返還借款，或要求乙承擔(dān)違約責(zé)任。
第二步，請求權(quán)檢索
請求權(quán)的檢索通常是由于原告雖然提出請求，但并未提出請求權(quán)的基礎(chǔ)，例如，只是提出賠償損失，但沒有指出是基于什么請求權(quán)而提出的。另一種情況是，雖然原告提出了某種請求并指出其請求權(quán)基礎(chǔ)，但法官仍然依職權(quán)對其請求權(quán)基礎(chǔ)進行檢索，即“原告提出事實，法官確認(rèn)權(quán)利”。但在我國，《合同法》第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！痹谔岢稣埱髸r，原告必須對其起訴案由進行選擇。但理論界對原告的選擇的標(biāo)的存在爭議，究竟原告是選擇請求權(quán)還是選擇請求權(quán)的規(guī)范基礎(chǔ)。但無論如何，原告應(yīng)當(dāng)在提出自己作出選擇。
1.列舉原告的請求可能涉及的請求權(quán)。例如在無權(quán)處分他人財產(chǎn)場合，就可能涉及到合同請求權(quán)、違約損害賠償請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)等。
2.確定各種請求權(quán)的類型。我認(rèn)為，根據(jù)民法的各個法律制度，即根據(jù)請求權(quán)的基礎(chǔ)關(guān)系的不同，可將請求權(quán)分為如下幾類：
(1)債權(quán)的請求權(quán)，包括合同履行的請求權(quán)、違約損害賠償請求權(quán)、締約過失請求權(quán)、無因管理請求權(quán)、侵權(quán)的請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的返還請求權(quán)。但是賠禮道歉、恢復(fù)名譽等責(zé)任形式，因本質(zhì)上不是一種給付關(guān)系，不應(yīng)當(dāng)包括在債權(quán)的請求權(quán)中。
(2)物權(quán)請求權(quán)，具體包括返還原物請求權(quán)、停止侵害請求權(quán)、排除妨礙請求權(quán)、妨礙預(yù)防請求權(quán)。
(3)占有保護請求權(quán)，主要包括在占有受到侵害的情況下，而使占有人享有的占有返還請求權(quán)、妨礙排除請求權(quán)、消除危險請求權(quán)。
(4)人格權(quán)和身份權(quán)上的請求權(quán)，人格權(quán)上的請求權(quán)，主要是指在人格權(quán)受到侵害的情況下，產(chǎn)生的停止侵害的賠償損失的請求權(quán)。身份權(quán)上的請求權(quán)主要包括撫養(yǎng)請求權(quán)、贍養(yǎng)請求權(quán)等。
(5)知識產(chǎn)權(quán)上的請求權(quán)，主要是指知識產(chǎn)權(quán)受到侵害的情況下，產(chǎn)生的停止侵害、排除妨礙、消除危險請求權(quán)等。
3.遵從請求權(quán)分析的邏輯順序。確定請求權(quán)分析的邏輯順序，即對可能適用的請求權(quán)依特定次序進行通盤的檢索。應(yīng)當(dāng)看到，民法上的請求權(quán)是由一系列不同基礎(chǔ)的請求權(quán)所組成的體系，這些不同基礎(chǔ)的請求權(quán)形成了請求權(quán)的完整體系，因而確定不同基礎(chǔ)的請求權(quán)間的檢索次序，可以避免請求權(quán)的遺漏，從而充分保障當(dāng)事人的權(quán)益。并且依次檢索，優(yōu)先考慮的請求權(quán)往往排除順序在后的請求權(quán)，在確定權(quán)利的性質(zhì)方面具有一定的思維經(jīng)濟性。
我們認(rèn)為，考察任何一個民事案件，必須要分析請求權(quán)的體系，在原則上，請求權(quán)的體系應(yīng)當(dāng)按照如下順序來確定：
第一，考察請求權(quán)的先后順序應(yīng)將合同上的請求權(quán)作為第一順序的請求權(quán)加以考慮，合同作為特定人之間的事先約定的關(guān)系，確定了當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，只有首先從合同關(guān)系著手，才能向其他關(guān)系展開，即合同上的請求權(quán)與其他的請求權(quán)發(fā)生密切聯(lián)系時，應(yīng)首先考慮使用基于合同上的請求權(quán)。
第二，締約過失請求權(quán)。按照梅迪庫斯的看法，締約過失的請求權(quán)與合同的請求權(quán)是不可分割的，甚至可以包含在合同的請求權(quán)之中，因為無論是在合同的締結(jié)過程還是在合同終止以后，都會涉及到締約過失的請求權(quán)。我認(rèn)為這兩項請求權(quán)應(yīng)當(dāng)分開。締約過失的請求權(quán)適用于雙方無合同關(guān)系的情況，而基于違約的請求權(quán)乃是以有效合同的存在為前提的。如果當(dāng)事人之間存在著合同關(guān)系，則屬于合同責(zé)任；若不存在合同關(guān)系，則可以考慮締約過失責(zé)任。締約過失請求權(quán)僅次于合同請求權(quán)而適用，優(yōu)先于其他請求權(quán)。
第三，無因管理請求權(quán)。無因管理的請求權(quán)與合同關(guān)系極為類似，它們都是產(chǎn)生合法占有權(quán)的依據(jù)，無因管理也常常與合同有密切的聯(lián)系。但合同上的請求權(quán)應(yīng)優(yōu)先于無因管理上的請求權(quán)加以考慮，因為無因管理之所謂無因，是指無法律上的原因，包括無法定的義務(wù)或約定的義務(wù)為他人管理事務(wù)。如果管理人和本人之間事先存在著合同關(guān)系，管理人是依照約定管理他人的事務(wù)，則管理人負(fù)有管理的義務(wù)，不構(gòu)成無因管理。所以合同請求權(quán)與締約過失請求權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于無因管理請求權(quán)，但由于無因管理本質(zhì)上是一種合法行為，一旦無因管理請求權(quán)能夠成立，則不應(yīng)當(dāng)適用其他請求權(quán)。所以無因管理請求權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于其他請求權(quán)。
第四，物權(quán)請求權(quán)。物權(quán)的請求權(quán)是指基于物權(quán)而產(chǎn)生的請求權(quán)，也就是說，當(dāng)物權(quán)人在其物被侵害或有可能遭受侵害時，有權(quán)請求恢復(fù)物權(quán)的圓滿狀態(tài)或防止侵害；在物權(quán)受到侵害的情況下，首先應(yīng)當(dāng)采用物權(quán)的請求權(quán)對物權(quán)進行保護。這是因為物權(quán)的請求權(quán)具有優(yōu)先于債權(quán)的效力。如在破產(chǎn)程序中，所有人對其物享有取回權(quán)，此種取回權(quán)實際上是由所有物返還請求權(quán)而派生的，當(dāng)然應(yīng)優(yōu)先于一般債權(quán)而受到保護。再如，所有物返還請求權(quán)一般不受訴訟時效的限制，所以物權(quán)請求權(quán)較之于侵權(quán)請求權(quán)更有利于保護受害人，因此原則上物權(quán)請求權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于侵權(quán)請求權(quán)而適用。
第五，不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)的請求權(quán)。因為不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為都是法律禁止和限制的行為，廣義上都屬于不合法的行為。按照合法行為成立則排除非法的邏輯，所以首先應(yīng)當(dāng)考慮有其他以合法行為為基礎(chǔ)的請求權(quán)存在，如果其他請求權(quán)不能適用，則最后才能適用不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)的請求權(quán)。因此，不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)的請求權(quán)應(yīng)當(dāng)置于最后的順序考慮。
正確了解民法的請求權(quán)體系對于培養(yǎng)分析和運用法律的體系觀念，從體系上把握整個民法的知識、制度和規(guī)范，從而正確適用民法規(guī)則具有十分重要的意義。
第三步，請求權(quán)的初步鎖定
通過對請求權(quán)邏輯順序的考察，可以逐漸排除一些與案件事實不符合的請求權(quán)，或?qū)υ娌焕恼埱髾?quán)。在排除了一定的請求權(quán)后，原告要初步確定一種或幾種對其較為有利的請求權(quán)。只有在請求權(quán)鎖定后，才能夠?qū)ζ溟_始進行請求權(quán)基礎(chǔ)的分析。簡言之，即：
1.對請求權(quán)的排除。通過對請求權(quán)邏輯順序的考察，可以逐漸排除一些對案件事實不符合的請求權(quán)，或者對原告不利的請求權(quán)。
2.對請求權(quán)的鎖定。鎖定就意味著原告要確定一種請求權(quán)，或者是一種對其最為有利的請求權(quán)提出主張或提起訴訟。只能在請求權(quán)鎖定后，才能夠?qū)ζ溟_始進行一種請求權(quán)基礎(chǔ)的分析。
第四步，請求權(quán)基礎(chǔ)的分析
這里所謂的請求權(quán)基礎(chǔ)，既可以是法律規(guī)范，也可以是如合同、遺囑等具有法律效力的其他法律依據(jù)。也就是說，它主要是法律規(guī)范，但又不限于法律規(guī)范。這里又可以繼續(xù)分為以下幾個步驟：
首先，給出對該請求權(quán)的具體法律規(guī)定，例如買賣合同中，買受人請求出賣人支付價款。其請求權(quán)基礎(chǔ)可根據(jù)《合同法》第130條、第159條中對買賣合同的定義，以及合同中對有關(guān)的價款支付的規(guī)定確定?！逗贤ā返?30條規(guī)定：“買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同?！钡?59條規(guī)定：“買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額支付價款。對價款沒有約定或者約定不明確的，適用本法第六十一條、第六十二條第二項的規(guī)定?！?br>
其次，對所找的法律規(guī)范進行分類和定性。其中，有些法律規(guī)范不能單獨地作為請求權(quán)的基礎(chǔ)，它們主要包括：已經(jīng)由當(dāng)事人約定排除的任意性規(guī)范；不完全法條，包括說明性法條、限制性法條等。還要提醒大家注意的是，引用性法條、擬制性法條也不能獨立成為請求權(quán)基礎(chǔ)，必須與其他相關(guān)法條配合才能構(gòu)成請求權(quán)基礎(chǔ)。此外，程序性規(guī)范和某些裁判規(guī)范也不宜單獨地作為請求權(quán)的基礎(chǔ)。
再次，要將該規(guī)范構(gòu)成要件進行具體的分解。如將侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件分解為過錯、損害事實、因果關(guān)系等。在這個分解過程中，需要運用法律的解釋方法對法律規(guī)范進行準(zhǔn)確的解釋。
第五步，歸入或涵攝
歸入又稱涵攝，即把經(jīng)分解的事實歸入(或涵攝)到法律規(guī)范的構(gòu)成要件中去。具體來說，又要經(jīng)歷對案件事實的認(rèn)定、對案件事實進行分解、按照規(guī)范要件提取法律上的事實、將事實歸入法律規(guī)范規(guī)定的要件四步。如圖示：
ABCD規(guī)范中發(fā)生某種法律效果的各項構(gòu)成要件
Abcd糾紛中的各項事實
如果爭議事實被分解后一一對應(yīng)的符合了構(gòu)成要件，就滿足了請求權(quán)。例如。買受人要依據(jù)合同規(guī)定主張合同價款，就必須要根據(jù)案件的事實進行分析，確定是否具有滿足上述《合同法》第159條的規(guī)定要件的事實，如果事實已經(jīng)滿足法律規(guī)定的這些要件，則支付價款的請求權(quán)成立。
第六步、消極規(guī)范構(gòu)成要件的檢索
所謂消極的構(gòu)成要件，是相對積極規(guī)范要件而言的，規(guī)范構(gòu)成要件被稱為積極規(guī)范構(gòu)成要件，而消極規(guī)范構(gòu)成要件就是指否定積極規(guī)范要件的條件，如果客觀事實滿足了該條件或要件，則請求權(quán)仍不能成立，通過對積極或消極規(guī)范要件的考察，事實上是從正反兩方面考察請求權(quán)基礎(chǔ)。例如，具備一定的抗辯事由，就會導(dǎo)致對方的請求權(quán)消滅或使其效力延期發(fā)生。當(dāng)然，抗辯權(quán)的行使必須嚴(yán)格遵循法律規(guī)定的行使條件和程序，不能違反法律規(guī)定而行使權(quán)利，或濫用抗辯權(quán)，否則，不能發(fā)生抗辯的效果。
第七步、對請求權(quán)變動狀態(tài)的考察和確定
盡管通過對請求權(quán)基礎(chǔ)的考察，已經(jīng)能夠確定請求權(quán)已經(jīng)成立，但是如果請求權(quán)已經(jīng)發(fā)生了變動，例如合同已經(jīng)變更或終止，則請求權(quán)也要隨之重新考察。這要結(jié)合歷史的分析方法，加以確定。
第八步、請求權(quán)競合與聚合
如果在請求權(quán)檢索中，確定案件涉及多項請求權(quán)，則需要進一步確定采取責(zé)任聚合還是競合的方法。關(guān)于責(zé)任聚合與競合的區(qū)分，首先依據(jù)法律規(guī)范，如果合同有約定，則依據(jù)約定。如果都沒有，則主要是依據(jù)公平、正義的理念，即不能使一個人因一項違法行為而遭受兩次懲罰，也不能使一個人因一次損害而受到兩次賠償。
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