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第三講  基本原則與基本制度

第一節(jié)  基本原則

一、平等原則

平等原則是指訴訟當(dāng)事人訴訟權(quán)利、義務(wù)平等。在民事訴訟體現(xiàn)為當(dāng)事人權(quán)利相同或者雖然不同但是相對應(yīng)；

二、同等、對等原則

   同等原則指外國當(dāng)事人在中國參加民事訴訟有和中國當(dāng)事人相同的訴訟權(quán)利義務(wù)；

對等原則是指如果外國法院對我國當(dāng)事人的訴訟權(quán)利加以限制的，我國實行對等原則。

三、辯論原則

辯論原則是指人民法院審理案件時，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論。

1、時間：整個訴訟過程中，不僅僅限于法庭辯論階段，包括整個一審程序、二審程序、再審程序。

2、內(nèi)容：包括實體和程序方面的問題。

3、形式：包括書面形式和口頭形式。

4、例外：執(zhí)行程序、特別程序和非訟程序不適用辯論原則。

四、處分原則

處分原則是指當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的權(quán)利。

1、處分的范圍包括實體權(quán)利和訴訟權(quán)利；

2、處分權(quán)的行使必須在法律規(guī)定范圍內(nèi)；

五、誠實信用原則

誠實信用原則是指民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則：

1、誠實信用原則應(yīng)當(dāng)貫穿整個民事訴訟全過程，包括依法行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)，遵守訴訟秩序，自覺履行生效文書等。

2、誠實信用原則不僅約束當(dāng)事人和其他訴訟參與人，同樣也約束人民法院。

3、考點延伸：

《民事訴訟法》第112條：當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；

《民事訴訟法》第113條：被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁、調(diào)解等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù)，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；

六、檢察監(jiān)督原則

人民檢察院有權(quán)對民事訴訟活動進(jìn)行監(jiān)督。

1、監(jiān)督的范圍：所有民事訴訟活動。

2、監(jiān)督的方式：抗訴和檢察建議。

第二節(jié) 基本制度

一、合議制

合議制是由審判人員組成合議庭對案件審理的原則。其對應(yīng)的概念是獨任制。

1、獨任制和合議制的適用以及合議庭的組成：

合議庭的組成 一審 審判員、人民陪審員組成或者由審判員組成；

二審 由審判員組成合議庭；

再審 原來是一審的，按照一審程序另行組成合議庭（不能適用簡易程序）；

原來是二審或者上級法院提審，按照二審程序另行組成合議庭；

特別程序 選民資格案件和重大疑難案件由審判員組成合議庭；

獨任制適用情形 簡易程序 基層法院（及其派出法庭）審理簡單的第一審民事案件；

特別程序 宣告公民失蹤、死亡，認(rèn)定公民無、限制民事行為能力，認(rèn)定財產(chǎn)無主，確認(rèn)調(diào)解協(xié)議效力，實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)；但是其中重大疑難或者選民資格案件應(yīng)由審判員組成合議庭審理

；

督促程序（支付令）；

公示催告

程序 其中公示催告階段適用獨任制；

宣告票據(jù)無效應(yīng)由審判員組成合議庭；

  

2、合議庭評議原則：合議庭成員權(quán)利相同，平等就案件的事實認(rèn)定和法律適用問題發(fā)表意見，實行少數(shù)服從多數(shù)原則，不同意見如實記入評議筆錄，評議過程和評議筆錄保密。

3、回避方式：自行回避和申請回避

4、申請程序：

    （1）方式：口頭、書面；

    （2）時間：案件開始審理時提出，在開始審理后知道回避事由的，可以在法庭辯論終結(jié)前提出；

5、申請的效力：申請后，回避決定作出前，被申請回避人應(yīng)當(dāng)暫停本案工作，但需要采取緊急措施的除外；

6、回避的決定 ：A、審判人員的回避由院長決定；

                B、其他人員的回避由審判長決定；

                C、院長擔(dān)任審判長時回避由審判委員會決定；

7、救濟(jì)：申請人對于駁回回避申請的決定不服，可以復(fù)議一次，

         復(fù)議期間，被申請回避人員不停止工作；

三、公開審判制度

公開審判制度是指人民法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾、社會公開。

1、例外規(guī)定

（1）法定不公開：?涉及國家秘密的案件；?涉及個人隱私的案件；?法律規(guī)定的其他案件。

（2）經(jīng)申請不公開：?離婚訴訟；?涉及商業(yè)秘密的案件。

2、注意：不論案件是否公開審理，判決書一律要公開；合議庭評議筆錄一律不得公開。

四、兩審終審制度

兩審終審制度是指一個民事案件經(jīng)過兩級人民法院審判后即告終結(jié)。

第四講  主管與管轄

第一節(jié) 主管

   主管的概念：人民法院受理民事案件的權(quán)限范圍。平等主體之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生的爭議屬于民事訴訟主管的對象；

一、法院主管與人民調(diào)解的關(guān)系

1、調(diào)解不是訴訟的必經(jīng)程序；

2、調(diào)解協(xié)議具有法律約束力；

4、調(diào)解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行力；

5、調(diào)解協(xié)議經(jīng)法院確認(rèn)后具有強(qiáng)制執(zhí)行力。（確認(rèn)程序詳見特別程序中確認(rèn)調(diào)解協(xié)議效力一節(jié)）。

二、法院主管與仲裁委員會

略，詳見仲裁一講

三、法院主管與勞動仲裁委員會的關(guān)系

勞動爭議的解決方式：和解、調(diào)解、勞動仲裁和訴訟；

勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解，也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁裁決不服，可以自收到裁決書之日起15日內(nèi)向法院起訴。

第二節(jié)  管轄概述

管轄權(quán)恒定原則

管轄權(quán)恒定原則是指確定案件管轄權(quán)，以起訴時為標(biāo)準(zhǔn)，起訴時對案件享有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的事實在訴訟中發(fā)生變化而影響其管轄權(quán)。

1、級別管轄恒定：級別管轄根據(jù)起訴時標(biāo)的額的大小而確定，不因訴訟中標(biāo)的額的增加或減少而變動；但是，如果當(dāng)事人增加、變更訴訟請求導(dǎo)致訴訟標(biāo)的額變化的除外（此時可以允許被告提出級別管

轄異議）。

2、地域管轄根據(jù)起訴時確定，不因訴訟中當(dāng)事人的住所地、經(jīng)常居住地的變更以及行政區(qū)劃的變化而變化。

第三節(jié) 級別管轄

一、基層法院管轄

原則上第一審民事案件都由基層法院管轄；但是法律另有規(guī)定的除外。

二、中級法院管轄：

1、重大涉外案件；

2、本轄區(qū)有重大影響的案件；

3、最高人民法院確定由中院管轄的案件，此種情況比較復(fù)雜，總結(jié)如下

A、海事海商案件，海事海商案件歸海事法院管轄，海事法院的級別屬于中院級別；

B、專利糾紛案件；

C、著作權(quán)糾紛案件，原則上由中院以上法院管轄，但是各高院可以確定若干基層法院管轄第一審著作權(quán)糾紛案件；

D、商標(biāo)民事糾紛案件，原則上由中院以上法院管轄，但是各高院根據(jù)轄區(qū)實際情況，經(jīng)最高法批準(zhǔn)，可以再較大的城市確定1-2個基層法院管轄商標(biāo)糾紛一審案件。

E、與仲裁相關(guān)的諸如：確認(rèn)仲裁協(xié)議效力，涉外仲裁的證據(jù)、財產(chǎn)保全，仲裁裁決的執(zhí)行，撤銷、不予執(zhí)行仲裁裁決等都由中院管轄。

三、高級法院的管轄

全省范圍內(nèi)有重大影響的案件；

四、最高人民法院的管轄

A、全國范圍有重大影響的案件；

B、認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件；

第四節(jié) 地域管轄

一、一般地域管轄

一般地域管轄指以當(dāng)事人所在地與法院的隸屬關(guān)系來確定管轄權(quán)，原則上由被告所在地法院管轄，即原告就被告；當(dāng)然特殊情況下也可能存在被告就原告，即以原告所在地確定管轄法院。

1、被告或原告住所地的判斷：

（1）經(jīng)常居住地優(yōu)先：公民離開住所地至起訴時已連續(xù)居住一年以上的地方，但生病就醫(yī)的地方除外；

（2）住所地為所在地：戶籍所在地；

（3）沒有經(jīng)常居住地，且戶籍遷出不足一年：以其原戶籍所在地確定管轄；

（4）沒有經(jīng)常居住地，且戶籍遷出已滿一年：以其居住地確定管轄。

例1：海淀區(qū)的張三，自2010年至今一直居住在北京市東城區(qū)，其間于2011年8月將戶口遷出，尚未落戶，2012年12月因為某糾紛涉訴，原告欲起訴張三，如果以被告住所地確定管轄法院，應(yīng)當(dāng)向哪個法

院起訴？

例2：海淀區(qū)的張三，自2010年8月至2012年8月一直居住在北京市東城區(qū)，2012年9月因為工作調(diào)動，在北京市西城區(qū)居住，12月因某案涉訴，原告欲起訴張三，如果以被告所在確定管轄法院，應(yīng)當(dāng)向哪

個法院起訴？

2、原則：原告就被告

    原則的重審：《民訴意見》的規(guī)定。

    a、雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)，由被告原住所地地法院管轄；被告被監(jiān)禁或者勞動教養(yǎng)1年以上，由被告被監(jiān)禁或者勞動教養(yǎng)地法院管轄；

    b、雙方當(dāng)事人均被注銷城市戶口的，由被告居住地法院管轄；

    c、離婚訴訟雙方都是軍人，由被告住所地或者被告所在團(tuán)以上單位駐地法院管轄；

    d、夫妻雙方離開住所超過一年，一方起訴離婚案件，由被告經(jīng)常居住地法院管轄；

   3、例外規(guī)定：被告就原告

   《民訴法》的規(guī)定：

   a、對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起有關(guān)身份關(guān)系的訴訟

   b、對下落不明或者宣告失蹤的人提起有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；

   c、對正在被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；

   d、對正在被監(jiān)禁的人提起訴訟；

《民訴意見》的規(guī)定：

   a、被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由原告所在地法院管轄；

   b、追索贍養(yǎng)費的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地法院管轄；

c、非軍人對軍人（非文職）提起離婚訴訟，由原告住所地法院管轄

d、夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的；

 二、特殊管轄之專屬管轄

1、國內(nèi)專屬管轄

    A、不動產(chǎn)糾紛：由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄；

    B、港口作業(yè)：由港口所在地法院專屬管轄；

    C、遺產(chǎn)糾紛：由被繼承人死亡時住所地、主要遺產(chǎn)所在地法院管轄；

2、涉外專屬管轄

    在中國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生的糾紛，由中國法院管轄；

三、特殊地域管轄之合同糾紛的管轄

   因合同糾紛提起訴訟，由被告住所地或者合同履行地管轄（《民事訴訟法》第23條）。

   難點1：合同沒有實際履行的情況

   合同沒有實際履行?，且約定的履行地又不在一方住所地的?，由被告住所地法院管轄。    

   難點2：約定的履行地和實際的履行地不一致的情況，此時應(yīng)當(dāng)考慮合同的性質(zhì)

   a、買賣合同以實際履行地為準(zhǔn)；

 b、加工承攬、財產(chǎn)租賃、融資租賃合同以約定的履行地為準(zhǔn)；

四、特殊管轄之協(xié)議管轄

  《民事訴訟法》34條：合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點人民法院管轄，但不得違背

本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

難點：合同糾紛的管轄權(quán)確定

五、侵權(quán)糾紛：

1、侵權(quán)糾紛由侵權(quán)行為地或者被告住所地法院管轄。注意：侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為發(fā)生地和結(jié)果發(fā)生地。

2、幾個特殊侵權(quán)管轄的確定：

A、產(chǎn)品侵權(quán)：產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權(quán)行為地、被告住所地；

B、新聞侵權(quán)：報刊、雜志的發(fā)行銷售地可以理解為侵權(quán)行為地；

商標(biāo)、著作權(quán)侵權(quán)：侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)商品的儲存地或者查封扣押地、被告住所地；

六、其他特殊管轄的確定

1、公司訴訟：因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地法院管轄；（此條為2012修正案新增，希望引起考生重視）

2、保險合同糾紛：由被告住所地、保險標(biāo)的所在地法院管轄；

    如果保險標(biāo)的為運輸工具或運輸中的貨物，由被告住所地、運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地；

3、票據(jù)糾紛：由被告住所地和票據(jù)支付地法院管轄；

4、運輸合同糾紛：由被告住所地，運輸始發(fā)地、目的地法院管轄；

5、運輸侵權(quán)糾紛：由被告住所地，事故發(fā)生地，車輛船舶最先到達(dá)地或航空器最先降落地法院管轄。

6、海難救助：救助地、被救助船舶最先到達(dá)地法院管轄；

7、共同海損：船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地、航程終止地；

第五節(jié)  共同管轄和選擇管轄

一個案件兩個法院都有管轄權(quán)，原告可以向其中一個法院起訴；

如果原告向兩個以上有管轄權(quán)的法院起訴時，最先立案的法院取得管轄權(quán)。后立案的法院將不再有管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)裁定將案件移送給先立案的法院。

第六節(jié)  裁定管轄

     裁定管轄是指法院以裁定的方式確定案件的管轄。

一、移送管轄：

1、條件：

A、法院已經(jīng)受理案件，

B、受理案件的法院發(fā)現(xiàn)自己沒有管轄權(quán)，

C、受移送的法院有管轄權(quán)；

2、注意：

A、受移送法院認(rèn)為自己也沒有管轄權(quán)的，不得將案件再行移送，也不得將案件退回移送法院，只能報請上級法院指定管轄。

B、兩個以上法院均有管轄權(quán)的案件，先立案法院不得將案件移送其他有管轄權(quán)法院；

二、指定管轄

指定管轄是指在特殊情況下，由上級法院指定某一下級法院對某一具體案件行使管轄權(quán)。

1、有管轄權(quán)的法院不方便行使管轄權(quán)；

2、移送管轄中，受移送法院認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)，從而報請自己的上級法院指定管轄；

3、關(guān)于管轄權(quán)發(fā)生爭議，協(xié)商解決不了的，報共同的上級法院指定管轄權(quán)。

三、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移

1、管轄權(quán)從下級法院轉(zhuǎn)移到上級法院——上級法院有權(quán)審理下級法院管轄的案件。

     A、上級法院認(rèn)為下級法院管轄的案件應(yīng)由自己管轄，決定轉(zhuǎn)移；

 B、下級法院認(rèn)為自己管轄的案件需要上級法院管轄，經(jīng)上級法院同意后轉(zhuǎn)移；

2、管轄權(quán)從上級法院轉(zhuǎn)移到下級法院

上級法院認(rèn)為確有必要將自己管轄的案件交給下級法院審理的，應(yīng)當(dāng)報請自己的上級法院批準(zhǔn)。

第七節(jié) 管轄權(quán)異議

1、主體：本案當(dāng)事人。

注意：第三人（包括有獨立請求權(quán)第三人和無獨立請求權(quán)第三人）均無權(quán)提出管轄權(quán)異議。

2、時間：提交答辯狀期間。

3、對異議的處理：

  A、對異議成立的，裁定移送給有管轄權(quán)的法院；

  B、異議不成立的，裁定駁回；

4、救濟(jì)：對管轄權(quán)異議裁定不服，可以上訴。

5、應(yīng)訴管轄：當(dāng)事人未提出管轄權(quán)異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級別管轄和專屬管轄的除外。

6、例外情形

   A、提交答辯狀期間屆滿后，原告增加訴訟請求金額致使案件標(biāo)的額超過受訴法院級別管轄標(biāo)準(zhǔn)，被告可以提出管轄權(quán)異議；

   B、債權(quán)人依照《合同法》第122條規(guī)定向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，對方當(dāng)事人提出管轄異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回原

告起訴。（《合同法解釋一》第30條）；

7、在管轄權(quán)異議裁定作出前，原告申請撤回起訴，受訴人民法院作出準(zhǔn)予撤回起訴裁定的，對管轄權(quán)異議不再審查，并在裁定書中一并寫明；

第五講  當(dāng)事人

一、概念

當(dāng)事人是指因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己名義進(jìn)行訴訟，要求法院行使民事裁判權(quán)的人。

二、訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力

（一）訴訟權(quán)利能力

1、概念：訴訟權(quán)利能力成為民事訴訟當(dāng)事人，享有訴訟權(quán)利承擔(dān)訴訟義務(wù)的資格；

2、判斷

A、自然人的訴訟權(quán)利能力始于出生，終于死亡；  

B、法人的訴訟權(quán)利能力始于成立，終于終止；

C、有一些其他組織，雖然沒有法人資格，但是符合一定條件，也享有訴訟權(quán)利能力（即成為當(dāng)事人的資格），他們分別是：

   a、依法登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、集體所有制企業(yè)；經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證的社會團(tuán)體；

   b、法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；

   c、銀行、保險公司的分支機(jī)構(gòu)；

（二）訴訟行為能力

1、概念：訴訟行為能力是指親自參加訴訟行使訴訟權(quán)利，承擔(dān)訴訟義務(wù)的資格。

A、法人和其他組織的訴訟行為能力與訴訟權(quán)利能力同時產(chǎn)生，同時消滅（始于成立，終于終止）；

B、自然人的訴訟行為能力與民事行為能力有對應(yīng)關(guān)系：

   a、無民事行為能力人、限制民事行為能力人為無訴訟行為能力人；

   b、完全民事行為能力人為有訴訟行為能力人；

三、當(dāng)事人適格

當(dāng)事人適格是指針對具體的訴訟有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格，也稱為正當(dāng)當(dāng)事人。

當(dāng)事人適格的判斷：

A、原則上，本案所爭議的民事實體法律關(guān)系的主體即為本案適格當(dāng)事人。

B、確認(rèn)之訴中，對訴訟標(biāo)的有確認(rèn)利益的人，是確認(rèn)之訴的適格當(dāng)事人。

    C、根據(jù)當(dāng)事人的意思或法律規(guī)定，依法對他人民事法律關(guān)系或民事權(quán)利享有管理權(quán)的人，雖然不是爭議民事法律關(guān)系的主體，但是是適格的當(dāng)事人，主要是如下人員：失蹤人的財產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管

理人和遺囑執(zhí)行人、股東代表訴訟中的股東、破產(chǎn)管理組織、清算組織、經(jīng)作者授權(quán)的著作權(quán)集體管理組織、為保護(hù)死者名譽(yù)而起訴的死者的近親屬。

四、?？嫉倪m格當(dāng)事人

1、個人合伙：以全體合伙人為共同訴訟人；此處注意，如果是依法成立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙組織，則具有訴訟權(quán)利能力，以該合伙組織為當(dāng)事人。

2、個人工商戶：以登記的業(yè)主為當(dāng)事人，登記業(yè)主與實際經(jīng)營人不一致，登記業(yè)主與實際經(jīng)營人為共同被告；

3、職務(wù)行為：法人或者其他組織的工作人員職務(wù)行為以法人或者其他組織為當(dāng)事人；但是如下三種情況不能以法人或其他組織為當(dāng)事人，而以主要責(zé)任人為當(dāng)事人，即

A、法人或者其他組織應(yīng)該登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動；

B、冒用法人或者其他組織進(jìn)行民事活動；

C、法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動；

4、雇員侵權(quán)：以雇主為被告；

5、機(jī)動車致人損害：機(jī)動車所有人與使用人不一致，以使用人為被告；租賃、借用時，機(jī)動車所有人有過錯的，共同被告；

6、安保義務(wù)人的當(dāng)事人地位

A、在賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所中受到第三人損害，以第三人為被告，若管理人未盡到管理職責(zé)，為共同被告；

B、無民事行為能力人、限制民事行為能力人在教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)生活期間受到第三人損害，第三人為被告，若教育機(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)，為共同被告；

7、擔(dān)保法律關(guān)系中當(dāng)事人的確定：

（1）一般保證：

A、債權(quán)人僅起訴債務(wù)人（即被擔(dān)保人），以債務(wù)人為被告；

      B、債權(quán)人僅起訴保證人，法院應(yīng)當(dāng)將債務(wù)人列為共同被告；

      C、債權(quán)人起訴債務(wù)人和保證人，債務(wù)人和保證人為共同被告，但法院在判決書中應(yīng)

     當(dāng)明確對債務(wù)人的財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行義務(wù)的，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

       

（2）連帶保證：A、債權(quán)人起訴債務(wù)人，以債務(wù)人為被告；

               B、債權(quán)人起訴保證人，以保證人為被告；

               C、債權(quán)人起訴債務(wù)人和保證人，將債權(quán)人和保證人列為共同被告

8、死者近親屬的當(dāng)事人地位：自然人因侵權(quán)行為致死，或者自然人死亡后，其人格或者遺體遭受侵害，死者配偶、父母、子女起訴的，以其配偶、父母、子女為原告，沒有配偶、父母、子女的可以由其

他近親屬提起訴訟，列為原告；

9、新聞報道或者其他作品侵權(quán)：因新聞報道或其他作品侵權(quán)，根據(jù)原告起訴確定被告；

  A、只訴一個：只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞單位的，以新聞單位為被告；

  B、兩者都訴：

    a、作者跟新聞出版單位系隸屬關(guān)系的，只列新聞單位為被告；

    b、作者跟新聞單位無隸屬關(guān)系的，列為共同被告；

五、當(dāng)事人變更

訴訟中，根據(jù)法律的規(guī)定的或基于當(dāng)事人的意思，原訴訟當(dāng)事人被變更或者變動為新的當(dāng)事人，主要有如下情形：

1、自然人死亡：自然人當(dāng)事人死亡，其民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生繼承，由其繼承人繼承訴訟權(quán)利義務(wù)，進(jìn)行訴訟。但該民事權(quán)利義務(wù)具有人身專屬性除外（如離婚訴訟，一方當(dāng)事人死亡，將導(dǎo)致訴訟終止）；

2、法人或其他組織合并、分立，由合并或者分立后的法人或者其他組織承擔(dān)訴訟權(quán)利、義務(wù)，進(jìn)行訴訟；

3、法人解散、撤銷或者宣告破產(chǎn)，由其清算組織接管法人財產(chǎn)，進(jìn)行訴訟；

第六講  共同訴訟

一、共同訴訟的概念

    訴訟一方或雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的共同的訴訟，或者訴訟標(biāo)的同種類，法院認(rèn)為可以合并審理且當(dāng)事人也同意合并審理的。其中訴訟標(biāo)的共同的共同訴訟叫必要的共同訴訟；訴訟標(biāo)的同種類而

合并審理的叫普通的共同訴訟。

二、普通共同訴訟

1、概念：當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的同種類，法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理；

2、特征：A、訴訟標(biāo)的同種類（也就是說有若干個訴訟標(biāo)的，只是種類相同而已）；

         B、本質(zhì)上來說是數(shù)個可分之訴，只是因為為了實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)而合并審理；

         C、是否合并需要法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意；

3、普通共同訴訟人之間的關(guān)系：由于普通共同訴訟本質(zhì)上是若干個獨立的可分之訴，所以各共同訴訟人間行為獨立，對其他共同訴訟人沒有效力。

三、必要的共同訴訟

1、概念：指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的同一，法院必須合并審理并且在裁判中對訴訟標(biāo)的合一確定；

2、特征：A、一方或者雙方為兩人以上；

         B、訴訟標(biāo)的同一；

         C、法院必須合并審理，合一判決；

3、各共同訴訟人之間的關(guān)系：必要共同訴訟人之間的關(guān)系為一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人生效；

4、常考必要共同訴訟人

A、掛靠關(guān)系；

B、營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營人不一致的；

C、個人合伙的全體合伙人；

D、企業(yè)法人分立，因分立前行為發(fā)生的糾紛，分立后的企業(yè)法人為共同訴訟人；

E、借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同或者銀行賬戶的，出借單位和借用單位為共同訴訟人；

▲F、遺產(chǎn)繼承訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟，又不明確表示放棄實體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)將其列為共同原告；

G、代理人與被代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的；

H、共有財產(chǎn)受到他人侵害的，共有財產(chǎn)權(quán)人為共同訴訟人；

I、連帶保證合同；

▲J、在追索贍養(yǎng)費案件中，應(yīng)當(dāng)將所有贍養(yǎng)義務(wù)人作為共同被告；

K、共同侵權(quán)、共同危險等需要承擔(dān)連帶責(zé)任；

5、必要共同訴訟人的追加

    A、依職權(quán)或者依申請；

    B、應(yīng)追加的原告已經(jīng)明確表示放棄實體權(quán)利的，可以不予追加；

    C、既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟不影響人民法院的審理和判決；

    D、應(yīng)追加的被告，如果不參加訴訟，一般可以缺席判決，符合拘傳條件的拘傳到庭；

附：普通共同訴訟和必要共同訴訟比較

　 必要共同訴訟 普通共同訴訟

標(biāo)的 同一標(biāo)的 同類標(biāo)的

訴訟請求 一個或者多個訴訟請求 多個訴訟請求

性質(zhì) 一個訴，不可分 多個可分之訴

是否合并審理 強(qiáng)制合并 經(jīng)當(dāng)事人同意，可以合并審理

內(nèi)部關(guān)系 一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人產(chǎn)生效力 其中任一共同訴訟人的訴訟行為，對其他共同訴訟人沒有效力

四、訴訟代表人制度

1、概念：當(dāng)事人一方或者雙方人數(shù)眾多（10人以上）的情況下，由人數(shù)眾多一方或者雙方推舉出代表（2—5人），代表本方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動,每位代表人可以委托1至2名訴訟代理人；

2、代表人的權(quán)限

    A、代表人的訴訟行為對其所代表的當(dāng)事人發(fā)生效力；

    B、代表人放棄、變更、承認(rèn)訴訟請求，進(jìn)行和解必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意；

3、分類：訴訟代表人，可以根據(jù)所代表的當(dāng)事人人數(shù)是否確定，分為人數(shù)確定的代表人之訴和人數(shù)不確定的代表人訴訟。他們的區(qū)別關(guān)鍵點在于起訴時，人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人人數(shù)是否確定。如果起訴

時，人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人人數(shù)確定的為人數(shù)確定的代表人之訴；起訴時，人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人人數(shù)不確定的為人數(shù)不確定的代表人之訴。

4、人數(shù)確定的代表人之訴主要考點

（1）特征：起訴時，人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人人數(shù)確定；

（2）共同訴訟形式：可以是必要共同訴訟，也可以是普通共同訴訟；

    （3）代表人的確定方式

      A、全體當(dāng)事人推選共同代表人或者部分當(dāng)事人推選自己的代表人；

      B、選不出代表人如何處理

      a、必要共同訴訟，選不出代表人的當(dāng)事人自己參加訴訟；

      b、普通共同訴訟，選不出代表人的當(dāng)事人自己另行起訴；

5、人數(shù)不確定的代表人之訴主要考點

A、起訴時的人數(shù)：不確定；

B、共同訴訟形式：只能是普通共同訴訟；

    C、代表人的確定方式：a、推選代表人；

                         b、法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商；

                         c、法院在起訴的當(dāng)事人中指定；

   不同意法院指定的代表人的當(dāng)事人怎么辦？另行起訴！

第七講 第三人

一、第三人的種類

根據(jù)《民事訴訟法》2012修正案，第三人可以分為有獨立請求權(quán)第三人，無獨立請求權(quán)第三人和撤銷權(quán)之訴第三人。

二、有獨立請求權(quán)第三人

1、概念：對本訴當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的有獨立的請求權(quán)（一般是基于物權(quán)或繼承權(quán)），為了維護(hù)自己權(quán)利而參加訴訟的人；

2、參訴理由：認(rèn)為原、被告的權(quán)利主張侵犯了自己的權(quán)利，為主張自己權(quán)利，而將原告和被告一并作為被告，提起獨立的訴訟請求；

3、訴訟地位：相當(dāng)于原告（不能提出管轄權(quán)異議）

4、參訴方式：提起訴訟（法院不得主動追加）；

5、參訴時間：案件受理后，辯論終結(jié)前；

注意：二審中有獨立請求權(quán)第三人參加訴訟，應(yīng)當(dāng)調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原判，發(fā)回重審；

例1：張三與李四因為房屋所有權(quán)發(fā)生爭議，張三起訴李四，在訴訟過程中，王五向法院提起訴訟，主張對該房屋所有權(quán)。王五提出有獨立請求權(quán)第三人之訴后，開庭時，張三自知理虧，經(jīng)傳票傳喚拒不

出庭，請1、分析本案當(dāng)事人；2、對張三不出庭，法院應(yīng)如何處理？

三、無獨立請求權(quán)第三人

1、概念：對原被告爭議的訴訟標(biāo)的沒有獨立請求權(quán)，但與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系而參加訴訟的人；

2、參訴理由：與案件處理結(jié)果有法律上利害關(guān)系；

3、參訴方式：無獨立請求權(quán)第三人申請參加或者法院依職權(quán)追加；

4、無獨立請求權(quán)第三人的訴訟權(quán)利

（1）附條件條件享有的權(quán)利：

    A、判決其承擔(dān)民事責(zé)任的無獨立請求權(quán)第三人有權(quán)提起上訴。

    B、調(diào)解需要確定無獨立請求權(quán)第三人承擔(dān)義務(wù)的，需要經(jīng)過無獨立請求權(quán)第三人同意，調(diào)解書應(yīng)當(dāng)送達(dá)無獨立請求權(quán)第三人，無獨立請求權(quán)第三人簽收前反悔的，調(diào)解書不生效，法院應(yīng)當(dāng)及時判決

；

（2）無權(quán)享有的權(quán)利：管轄權(quán)異議，放棄、變更訴訟請求或者撤訴；

四、撤銷權(quán)之訴第三人

1、 起訴條件：

a、因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟；

b、有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益；

2、起訴時間：知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受損之日起六個月內(nèi)；

3、管轄：作出該判決、裁判的法院；

4、法院處理：a、訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；

         b、訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。

第八講 訴訟代理人

    訴訟代理人是根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人委托，代理當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟活動的人。包括法定代理人和訴訟代理人。

一、法定代理人

1、概念：根據(jù)法律規(guī)定，代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事活動的人。

2、代理權(quán)限：全權(quán)代理，可以根據(jù)自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為，也應(yīng)當(dāng)履行當(dāng)事人所承擔(dān)的一切訴訟義務(wù)，而無需被代理人授權(quán)。

二、委托代理人

1、概念：根據(jù)當(dāng)事人、法定代表人或法定代理人的委托，代為進(jìn)行訴訟活動的人。

2、委托代理人的范圍：

    A、可以擔(dān)任委托代理人的人：律師、基層法律服務(wù)工作者；當(dāng)事人近親屬或者工作人員；當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的人。

    B、不得擔(dān)任委托代理人的人：無民事行為能力人、限制民事行為能力人，可能損害被代理人利益的人以及人民法院認(rèn)為不宜作為訴訟代理人的人不得作為訴訟代理人；

3、委托代理人的代理權(quán)限

    A、特別授權(quán)：訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有當(dāng)事人的特別授權(quán)；

    B、一般授權(quán)：只能行使程序性權(quán)利，不得代為代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。

4、委托代理后的法律效果

A、在法律規(guī)定范圍內(nèi)，代理人的訴訟行為對被代理人發(fā)生效力。

B、一般有了委托代理人或者法定代理人后，當(dāng)事人本人可以不親自出庭，但離婚案件有訴訟代理人（包括法定代理人和委托代理人）的，本人除不能表達(dá)意志外，仍應(yīng)出庭；確因特殊原因無法出庭，必

須向法院提交書面意見。

第九講 證據(jù)

一、概念

證據(jù)是在民事訴訟中能夠證明案件真實情況的各種資料。

二、證據(jù)的法定分類

民事訴訟法把證據(jù)分為（1）當(dāng)事人陳述；（2）書證；（3）物證；（4）視聽資料；（5）電子數(shù)據(jù)；（6）證人證言；（7）鑒定意見；（8）勘驗筆錄。

1、當(dāng)事人陳述

當(dāng)事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持；但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外；

2、書證與物證

（1）書證是以所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想證明案件事實；

（2）物證是以物品本身的外在特征來證明案件事實；

3、視聽資料

視聽資料主要以錄音、錄像等技術(shù)手段反映的聲音、圖像證明案件事實；

4、電子數(shù)據(jù)

電子數(shù)據(jù)是指與案件事實有關(guān)的電子郵件、網(wǎng)上聊天記錄、電子簽名、網(wǎng)絡(luò)訪問記錄等電子形式的證據(jù)，是12修正案新增加的證據(jù)種類。

5、證人證言

證人證言是指了解案件情況的人向法院所作的陳述和證詞。

（1）證人資格：凡是知道案件情況的單位和個人都有義務(wù)出庭作證。不能正確表達(dá)意思的人不能做證人。

（2）證人出庭

A、證人出庭的申請：舉證期限屆滿10日前；

B、經(jīng)法院通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。有下列情形之一，經(jīng)人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證：

 a、因健康原因不能出庭的；

 b、路途遙遠(yuǎn)，交通不便不能出庭的；

 c、因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的；

 d、有其他正當(dāng)理由不能出庭；

（3）證人出庭費用補(bǔ)助

A、補(bǔ)助范圍：因出庭作證而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失；

B、承擔(dān)：證人出庭所支出的以上費用由敗訴方當(dāng)事人承擔(dān)；

C、墊付：當(dāng)事人申請該證人出庭的，由申請人先行墊付；

當(dāng)事人沒有申請，法院通知證人出庭的，由法院先行墊付。

6、鑒定意見

（1）鑒定的啟動：當(dāng)事人申請或法院職權(quán)決定；

（2）申請鑒定的時間：舉證期限內(nèi)提出，但申請重新鑒定的除外；

（3）鑒定機(jī)構(gòu)的選擇：當(dāng)事人申請鑒定的，由當(dāng)事人協(xié)商確定，協(xié)商不成，法院指定；

                    法院依職權(quán)決定鑒定的，直接委托有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定；

（4）鑒定意見：鑒定人應(yīng)當(dāng)提出書面鑒定意見，在鑒定意見書上簽名、蓋章；

     多名鑒定人對同一問題進(jìn)行鑒定，出現(xiàn)不同意見的，應(yīng)當(dāng)在鑒定意見書中注明。

（5）鑒定人出庭

A、情形：當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者法院認(rèn)為鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭的；

B、后果：經(jīng)法院通知，鑒定人拒不出庭的，鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)，支付鑒定費用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費用；

（6）有專門知識的人出庭

A、程序：經(jīng)當(dāng)事人申請，由法院通知；

B、作用：a、對鑒定意見提出意見；b、對專業(yè)問題提出意見；

7、勘驗筆錄

勘驗筆錄是指法院工作人員對物證、現(xiàn)場進(jìn)行勘驗后所作的筆錄。

三、證據(jù)的理論分類

1、原始證據(jù)與傳來證據(jù)：該分類的依據(jù)是證據(jù)的來源，原始證據(jù)是指直接來源與案件事實而未經(jīng)復(fù)制、轉(zhuǎn)述等中間傳播環(huán)節(jié)的證據(jù)；傳來證據(jù)是指并非直接來源于案件事實，而是經(jīng)過復(fù)制、轉(zhuǎn)述等傳播

環(huán)節(jié)的證據(jù)。

2、直接證據(jù)與間接證據(jù)：該分類的依據(jù)是證據(jù)與待證事實的關(guān)系，直接證據(jù)是指能夠單獨、直接證明待證事實的證據(jù)是直接證據(jù)；而間接證據(jù)是指不能單獨直接證明待證事實，需要與其他證據(jù)相結(jié)合才

能證明待證事實的證據(jù)。

3、本證與反證：該分類的標(biāo)準(zhǔn)在于證據(jù)與舉證責(zé)任的關(guān)系進(jìn)行的，負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于證明自己所主張事實的證據(jù)是本證；不承擔(dān)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的用于反駁對方主張的證

據(jù)是反證。

第十講  證明

第一節(jié)  證明對象

一、證明對象

A、事實；B、外國法、地方性法規(guī)和習(xí)慣法等；C、經(jīng)驗法則：主要指人們從生活經(jīng)驗中歸納獲得的關(guān)于事物因果關(guān)系或?qū)傩誀顟B(tài)的法則或知識。

二、免證事實

1、眾所周知的事實：一定范圍內(nèi)為人們所知曉的事實；

2、自然規(guī)律和定理；

3、根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；

4、已為人民法院生效裁判所確定的事實；

5、已為仲裁機(jī)構(gòu)生效裁決所確認(rèn)的事實；

6、已為生效公證文書所證明的事實；

三、自認(rèn)制度：

1、概念：一方當(dāng)事人對對方當(dāng)事人所主張的事實承認(rèn)后將免去主張該事實一方當(dāng)事人的舉證責(zé)任，法院將以該事實作為裁判的依據(jù)；

2、自認(rèn)的范圍：身份關(guān)系不能自認(rèn)；

3、自認(rèn)的效果：免除對方當(dāng)事人的舉證責(zé)任，法院以該自認(rèn)的事實作為裁判的依據(jù)；

4、自認(rèn)的方式

A、明示：當(dāng)事人明確表示承認(rèn)；

B、默示：對一方當(dāng)事人陳述的事實，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定，視為對該事實承認(rèn)；

C、委托代理人的承認(rèn)：原則上委托代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)；但是代理人對事實的承認(rèn)將直接導(dǎo)致承認(rèn)對方訴訟請求，該代理人需要特別授權(quán)；但是當(dāng)事人在場，但對其代理人的承認(rèn)不做否認(rèn)表

示的，視為對該事項的承認(rèn)；

5、自認(rèn)的撤回：

    A、時間：法庭辯論終結(jié)前；

    B、條件：經(jīng)對方當(dāng)時人同意或者有充分證據(jù)證明其承認(rèn)是在受脅迫或者重大誤解情況下做出且與事實不符；

    C、后果：撤回自認(rèn)后，對方當(dāng)事人不免除舉證責(zé)任。

6、注意：在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解目的所作出的妥協(xié)所涉及到對案件事實的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。

第二節(jié)  證明責(zé)任

  一、概念：

證明責(zé)任，指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實在訴訟中無法查清，處于真?zhèn)尾幻鲿r，由負(fù)有舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人承擔(dān)不利后果的責(zé)任；

二、理解證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)注意的問題

   （1）真?zhèn)尾幻魇亲C明責(zé)任發(fā)生的前提；

   （2）當(dāng)事人是證明責(zé)任的主體，法院不承擔(dān)證明責(zé)任；

   （3）針對單一訴訟請求，證明責(zé)任只能由一方當(dāng)事人承擔(dān)，不可能由雙方當(dāng)事人承擔(dān)；

   （4）證明責(zé)任由誰承擔(dān)是由法律和司法解釋預(yù)先確定的，在訴訟中不存在證明責(zé)任在原被告之間轉(zhuǎn)移的問題；

   （5）不承擔(dān)證明責(zé)任的一方當(dāng)事人也可以積極行使舉證權(quán)利；

   （6）證明責(zé)任是一種擬制或假定，可能與案件的客觀事實不相符合；

  真題解析

例王某開車行駛，遇劉某騎自行車橫穿公路，王某緊急剎車，劉某從自行車下倒地摔傷，起訴王某。在訴訟中，雙方爭議焦點在于劉某倒地摔傷是否是王某駕車所致。法院經(jīng)過審理，認(rèn)為無法確定王某

的車是否將劉某撞倒，但由于王某車型較大，速度較快、剎車聲刺耳等原因，足以使劉某受到驚嚇而從自行車上摔落，同時，劉某違反交通規(guī)則，對其受傷也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，據(jù)此判決王某對劉某的經(jīng)

濟(jì)損失承擔(dān)50%責(zé)任。問，如何評價一審法院判決？

三、證明責(zé)任的分配

證明責(zé)任的分配歷來是司法考試的重點和難點。

1、原則及體現(xiàn)：舉證責(zé)任的分配一般遵循“誰主張，誰舉證”；進(jìn)一步明確為誰主張積極事實，誰承擔(dān)證明責(zé)任，而主張消極事實的人不承擔(dān)證明責(zé)任。更進(jìn)一步來說，何為積極事實，一般認(rèn)為下列事

實為積極事實：產(chǎn)生或存在權(quán)利的事實；妨礙權(quán)利產(chǎn)生的事實；權(quán)利消滅的事實。具體體現(xiàn)如下：

（1）合同糾紛

主張合同成立并生效（屬于產(chǎn)生或存在權(quán)權(quán)利的積極事實）的一方當(dāng)事人對合同的成立并生效的事實承擔(dān)證明責(zé)任；

主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷（屬于妨礙權(quán)利產(chǎn)生或者權(quán)利消滅的事實）的一方當(dāng)事人對合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的事實承擔(dān)證明責(zé)任；

對合同是否履行發(fā)生爭議，由主張合同已經(jīng)履行（屬于權(quán)利消滅的事實）的一方當(dāng)事人承擔(dān)證明責(zé)任；

（2）勞動爭議

勞動爭議案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定發(fā)生爭議的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。

（3）侵權(quán)糾紛

原則上由受害方對侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件（侵權(quán)行為、因果關(guān)系、損害后果、加害人過錯）承擔(dān)證明責(zé)任；而加害方對免責(zé)事由承擔(dān)證明責(zé)任。

證據(jù)規(guī)定及侵權(quán)責(zé)任法作出了一些特別規(guī)定，為考試重點，總結(jié)如下表

無過錯責(zé)任原則 高度危險作業(yè) 由加害方對受害人有故意舉證； 其余事實由主張者，即受害方進(jìn)行證明

環(huán)境污染 由加害方對有法定免責(zé)事由或者無因果關(guān)系進(jìn)行舉證；

動物致害 動物所有人或管理人對受害人有故意或者重大過失舉證；

產(chǎn)品責(zé)任 由產(chǎn)品生產(chǎn)者對法定免責(zé)事由舉證：

1、未將產(chǎn)品投入流通領(lǐng)域；

2、在產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在；

3、將產(chǎn)品投入流通時的科技水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在；

其他 專利糾紛 由侵權(quán)產(chǎn)品生產(chǎn)者對產(chǎn)品制造方法不同于專利方法舉證；

擱置物、懸掛物 所有人或者管理人對自己無過錯舉證；

共同危險 由實施危險行為者對損害與自己的危險行為無因果關(guān)系舉證；

醫(yī)療行為 由醫(yī)療機(jī)構(gòu)對損害與醫(yī)療行為無因果關(guān)系進(jìn)行舉證；

校園事故責(zé)任 無民事行為能力人 學(xué)校對其已盡到管理職責(zé)舉證；

限制民事行為能力人 完全的過錯責(zé)任；

第三節(jié) 證據(jù)保全

   1、訴訟中證據(jù)保全

（1）適用：證據(jù)可能滅失或日后難以取得；

（2）啟動方式：當(dāng)事人申請或者法院依職權(quán)采??；

（3）申請時間：舉證期限屆滿7日前；

（4）管轄法院：受理案件的法院；

2、訴前證據(jù)保全

（1）適用：情況緊急，在證據(jù)可能滅失或日后難以取得的情況下，利害關(guān)系人可以在起訴或申請仲裁前申請證據(jù)保全；

（2）啟動方式：只能依據(jù)當(dāng)事人申請，法院不能職權(quán)采取。

（3）管轄法院：證據(jù)所在地、被申請人住所地、對案件有管轄權(quán)的法院；

（4）程序：法院在48小時內(nèi)作出裁定；

（5）解除：申請人自保全之日起30日內(nèi)不起訴或者申請仲裁的，解除保全措施；

訴訟中證據(jù)保全和訴前證據(jù)保全主要考點對比：

注：證據(jù)保全的其他內(nèi)容適用保全一章中規(guī)定。

訴訟中證據(jù)保全 訴前證據(jù)保全

適用情形 證據(jù)可能滅失或日后難以取得 情況緊急，證據(jù)可能滅失或日后難以取得

啟動方式 可以依職權(quán)，也可以依申請 只能依申請

時間 訴訟中，舉證期限屆滿7日前 起訴或申請仲裁前

管轄 受理案件的法院 證據(jù)所在地、被申請人住所地、對案件有管轄權(quán)的法院

 第四節(jié)  證明程序

一、舉證

1、及時舉證

（1）當(dāng)事人及時提供證據(jù)的義務(wù)：當(dāng)事人對自己的主張應(yīng)當(dāng)及時提供證據(jù)；

（2）法院指導(dǎo)舉證的義務(wù)：法院根據(jù)當(dāng)事人的主張和案件的審理情況，確定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)和期限。當(dāng)事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難的，可以向法院申請延長。

（3）逾期提供證據(jù)的后果：當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令說明理由；拒不說明或者理由不成立的，法院可以不采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)，但予以訓(xùn)誡、罰款。

2、舉證期限其他效力

當(dāng)事人申請延長舉證期限 舉證期限內(nèi)；

申請證人出庭作證 舉證期限屆滿10日前；

申請法院調(diào)查搜集證據(jù)、保全證據(jù) 舉證期限屆滿7日前；

增加、變更訴訟請求，提起反訴 舉證期限屆滿前；

3、證據(jù)收據(jù)：法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，寫明證據(jù)名稱、頁數(shù)、份數(shù)、原件或復(fù)印件以及收到時間等，并由經(jīng)辦人員簽名或蓋章。

二、法院調(diào)查收集證據(jù)

1、法院主動依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)

（1）情形：A、涉及可能有損國家、公共、第三人利益；

           B、涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人，中止、終結(jié)訴訟；回避等與實體爭議無關(guān)事實；

（2）質(zhì)證方式：法院依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)不需質(zhì)證，在庭審時出示，聽取當(dāng)事人意見，就調(diào)查收集情況說明。

2、依申請調(diào)查收集的證據(jù)

（1）情形：A、該證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須經(jīng)人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

           B、涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私；

           C、當(dāng)事人及訴訟代理人因客觀原因無法自行收集的證據(jù)材料；

(2)質(zhì)證方式：視為申請方提出的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證；

(3)申請時間：不得遲于舉證期限屆滿前7日；

(4)救濟(jì)：對于法院不予準(zhǔn)許的通知，可以復(fù)議一次（原級復(fù)議）；

三、質(zhì)證

1、概念：質(zhì)證是指當(dāng)事人、訴訟代理人以及第三人在法庭主持下，對證據(jù)就其真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性以及證明力的有無、大小等予以說明和質(zhì)辯的過程；

2、效果：未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)不得作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)；

3、對象：當(dāng)事人提出的證據(jù)以及當(dāng)事人申請法院調(diào)查收集的證據(jù)；

4、質(zhì)證程序：原則上公開質(zhì)證；但是涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)不得在公開開庭時質(zhì)證。

四、證據(jù)的認(rèn)定

1、非法證據(jù)排除：以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)；

2、不得單獨作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)：

A、未成年人、精神病人所作與其年齡、智力不相當(dāng)?shù)淖C言；

B、與一方當(dāng)事人或其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；

C、存有疑點的視聽資料；

D、無法與原件原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；

E、無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言；

3、證明力大小的判斷

 A、國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證；

 B、物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；

 C、原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；

 D、直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；

 E、證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言；

4、舉證妨礙：有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立；

第十一講 保全與先予執(zhí)行

第一節(jié) 保全

一、訴訟中保全

1、適用情形：可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件；

2、啟動方式：以當(dāng)事人申請或者法院依職權(quán)；

3、擔(dān)保：法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供的，裁定駁回申請；

4、管轄：受理案件的法院，但是注意上訴案件中，二審法院收到報送案件前，由一審法院采取保全措施；

5、期限：情況緊急的，法院應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出裁定；

二、訴訟前保全

1、適用情形：不立即采取保全措施將會使申請人合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害；

2、啟動方式：只能依當(dāng)事人申請；

3、擔(dān)保：應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保；

4、管轄：被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地、對案件有管轄權(quán)的法院；

5、起訴期：在訴前申請保全的，申請人在法院采取保全措施后應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)起訴或申請仲裁，否則法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施；

附表：訴前保全和訴訟中保全的對比

訴前保全 訴訟中保全

適用條件 不立即采取保全措施將會使申請人合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害； 可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因使判決難以執(zhí)行或造成當(dāng)事人其他損害；

啟動方式 依申請； 可以依申請，可以依職權(quán)；

擔(dān)保 應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保； 可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；

管轄 被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的法院； 受案人民法院；上訴案件中，二審法院收到報送案件前，由一審法院采取保全措施；

裁定 48小時內(nèi)； 情況緊急的48小時內(nèi)；

三、訴前和訴訟保全的共同問題

1、財產(chǎn)保全的范圍：

    A、請求的范圍或與本案有關(guān)的財物；

    B、抵押物、留置物可以凍結(jié)、查封，但抵押權(quán)人和留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)；

2、救濟(jì)：對保全裁定不服，可以申請復(fù)議一次，復(fù)議不停止原裁定的執(zhí)行；

3、保全的解除

（1）情形：A、訴前保全措施采取后申請人30日內(nèi)不起訴或申請仲裁的，應(yīng)當(dāng)解除保全；

           B、財產(chǎn)糾紛案件，被申請人向人民法院提供擔(dān)保的；

（2）主體：采取保全措施的法院或上級法院；

第二節(jié) 先予執(zhí)行

   先予執(zhí)行是指在法院終局判決之前，為解決權(quán)利人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的急需，依法裁定義務(wù)人預(yù)先履行義務(wù)的制度。

一、適用情形

A、追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費等案件；

B、追索勞動報酬；

C、情況緊急需要先予執(zhí)行：需要立即停止侵害、排除妨礙的，需要立即制止某項行為的，需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具款地；追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠的等；

二、適用條件

A、當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；

B、申請人有實現(xiàn)權(quán)利的迫切需要；

C、當(dāng)事人向法院提出申請；

D、被申請人有履行能力；

三、程序

（1）申請：權(quán)利人向受訴人民法院申請；法院不能主動依職權(quán)采取；

（2）擔(dān)保：法院可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人拒不提供的，駁回申請；

（3）范圍：限于當(dāng)事人訴訟請求的范圍，且以當(dāng)事人生活、生產(chǎn)經(jīng)營的急需為限；

（4）處理和救濟(jì)：法院對于先予執(zhí)行的申請應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，審查做作出裁定，對該裁定不服，當(dāng)事人可以申請復(fù)議一次，復(fù)議不停止原裁定的執(zhí)行；

第十二講 對妨礙訴訟的強(qiáng)制措施

 

一、拘傳

1、適用對象：必須到庭的被告

A、負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情的被告；

B、給國家、集體或他人造成損害的未成年的人法定代理人，如其必須到庭，經(jīng)兩次傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭也可以拘傳；

2、程序：經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭；由院長簽發(fā)拘傳票；

二、罰款與拘留

1、均需要由院長批準(zhǔn)；

2、使用決定書；

3、對該決定不服，可以復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止原決定的執(zhí)行；

4、拘留：15日以下，拘留期間如果承認(rèn)且改正錯誤的，法院可以決定提前解除拘留；

   罰款：對個人為10萬以下，對單位為5萬以上，100萬以下；

5、對有義務(wù)協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位拒絕協(xié)助的，可以對單位罰款，對主要負(fù)責(zé)人可以罰款，對仍不履行義務(wù)的，可以拘留；并可以同時向監(jiān)察或者有關(guān)機(jī)關(guān)提出給予紀(jì)律處分的司法建議；（注意：對主

要負(fù)責(zé)人罰款和拘留有先后順序，先罰款，罰款后仍不履行義務(wù)的，才拘留）。

總結(jié)：三大訴訟法中對擾亂法庭秩序的行為規(guī)定的強(qiáng)制措施不一致，總結(jié)如下

對妨礙民事訴訟強(qiáng)制措施的種類：拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、罰款、拘留；

對妨礙行政訴訟強(qiáng)制措施的種類：訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、罰款、拘留；

對妨礙刑事訴訟強(qiáng)制措施的種類：警告、訓(xùn)誡、強(qiáng)行帶出法庭、罰款、拘留；

  第十三講  期間與送達(dá)

第一節(jié)    期間

期間是指法院、訴訟參與人進(jìn)行或完成某種訴訟行為應(yīng)當(dāng)遵守的時間；

一、期間的分類：期間分為法定期間和指定期間，關(guān)系如下圖：

法定期間 法律明文規(guī)定的期間 絕對不可變期 法律明確規(guī)定，任何機(jī)構(gòu)和人員都不得變更，如上訴期；

相對不可變期 經(jīng)法律確定后，一般不得改變，但特殊事由，可以依法變更，如一審審限，涉外案件中在中國境內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人的答辯、上訴期

指定期間 法院根據(jù)審理案件的需要，依職權(quán)指定當(dāng)事人及其他訴訟參與人進(jìn)行訴訟行為的期間，通常情況下不應(yīng)任意變更，但遇到特殊情況，法院可依職權(quán)變更。

二、期間的計算方法

1、期間以時、日、月、年計算；

2、期間開始的時和日不計算在內(nèi)；

3、期間屆滿最后一日是法定節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一個工作日為期間屆滿的日期；

4、在途期間不包括在內(nèi)，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期；

三、期間的耽誤與順延

    當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后十日內(nèi)，可以申請順延期限，是否同意，由法院決定。

1、事由：不可抗拒的事由或其他正當(dāng)理由耽誤期限；

2、需要當(dāng)時人申請，法院不能主動依職權(quán)順延期限；

3、申請時間：障礙消除后10日內(nèi)；

第二節(jié) 送達(dá)

一、送達(dá)方式

1、直接送達(dá)

直接送交受送達(dá)人或者受送達(dá)人同住成年家屬；法人、其他組織的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人，或者負(fù)責(zé)收件的人；訴訟代理人；受送達(dá)人指定的代收人；

2、留置送達(dá)

受送達(dá)人或者與之同住的成年家屬拒絕簽收，可以邀請有關(guān)基層組織或者所在單位代表到場，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或蓋章后將訴訟文書留在受送達(dá)人住

所，即為送達(dá)；或者把訴訟文書留在受送達(dá)人住所，并采取拍照、錄像等方式記錄送達(dá)過程，即視為送達(dá)；（此種留置送達(dá)的方式為12修正案新增）；

注意：調(diào)解書不能留置送達(dá)；

3、電子送達(dá)

經(jīng)受送達(dá)人同意，法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)訴訟文書，但是，判決書、裁定書、調(diào)解書除外。傳真、電子郵件等到達(dá)受送達(dá)人特定系統(tǒng)日期為送達(dá)日期。

4、委托送達(dá)

直接送達(dá)有困難的，可以委托其他人民法院代為送達(dá)；

5、轉(zhuǎn)交送達(dá)

受送達(dá)人為軍人的，通過所在部隊團(tuán)以上政治機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)交；受送達(dá)人被監(jiān)禁的，通過其所在監(jiān)所轉(zhuǎn)交；受送達(dá)人被采取強(qiáng)制性教育措施的，通過其所在強(qiáng)制教育機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)交；

6、郵寄送達(dá)

法院直接送達(dá)有困難的，可以通過郵局以掛號信的方式送達(dá)訴訟文書；

7、公告送達(dá)

法院在受送達(dá)人下落不明或者其他方法均無法送達(dá)時，將訴訟文書主要內(nèi)容予以公告，國內(nèi)訴訟公告之日經(jīng)過60日，涉外訴訟公告之日經(jīng)過3個月視為送達(dá)。

注意：支付令不能公告送達(dá)。

第十四講  調(diào)解

一、概念

    此處專指訴訟中的調(diào)解，即法院調(diào)解，指民事訴訟中雙方當(dāng)事人雙方在法院的主持下，就案件爭議問題進(jìn)行協(xié)商，從而解決糾紛所進(jìn)行的活動；

二、原則

法院的調(diào)解包括自愿原則和合法原則；

三、調(diào)解的適用范圍

1、積極：

A、對于可能通過調(diào)解解決的民事案件，應(yīng)當(dāng)調(diào)解；

B、對于離婚案件，應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解；

C、對于簡易程序?qū)徖淼南铝邪讣?yīng)當(dāng)先行調(diào)解：婚姻家庭糾紛和繼承糾紛，勞務(wù)合同糾紛，交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛，宅基地和相鄰權(quán)糾紛，合伙協(xié)議糾紛，訴

訟標(biāo)的額較小的糾紛；

2、消極：

A、適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣荒苷{(diào)解；

B、婚姻、身份關(guān)系確認(rèn)案件以及其他依案件性質(zhì)不能調(diào)解的民事案件不能調(diào)解；

四、調(diào)解的適用階段

一審、二審、再審程序階段均可以適用調(diào)解；執(zhí)行程序不適用調(diào)解；

五、關(guān)于調(diào)解協(xié)議的幾個重要考點

A、調(diào)解協(xié)議超出訴訟請求的，可以準(zhǔn)許；

B、雙方可以就不履行調(diào)解協(xié)議約定民事責(zé)任；

D、調(diào)解協(xié)議約定一方不履行協(xié)議，另一方可以請求法院作出裁判的條款，不予準(zhǔn)許；

C、調(diào)解協(xié)議具有下列情形之一的，不予確認(rèn)：

a、侵害國家、社會公共利益；b、侵害案外人利益；

c、違背當(dāng)事人真實意思；d、違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的；

六、調(diào)解書的制作與生效

1、原則上應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，經(jīng)當(dāng)事人簽收后生效，當(dāng)事人拒不簽收調(diào)解書的，調(diào)解書不生效，法院應(yīng)當(dāng)及時判決；

2、法定可以不制作調(diào)解書的情形：以下情況可以不制作調(diào)解書，將調(diào)解協(xié)議記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員，書記員簽名或蓋章后生效：

    A、調(diào)解和好的離婚案件；

    B、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；

    C、能夠及時履行的案件；

    D、其他不需要制作的情形。

3、協(xié)議可以不制作調(diào)解書的情形：雙方當(dāng)事人同意在調(diào)解協(xié)議上簽字或者蓋章后生效，由當(dāng)事人、審判人員、書記員簽字或者蓋章后生效，當(dāng)事人請求制作調(diào)解書的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事

人，當(dāng)事人拒不簽收該調(diào)解書的，不影響調(diào)解協(xié)議效力，該調(diào)解協(xié)議可以強(qiáng)制執(zhí)行；

4、當(dāng)事人自行達(dá)成和解協(xié)議或者經(jīng)調(diào)解達(dá)成調(diào)解協(xié)議后請求人民法院據(jù)此制作判決書的，不予支持。

5、兩個特殊問題

A、關(guān)于擔(dān)保：協(xié)議約定一方提供擔(dān)?；蛘甙竿馊嗽敢馓峁?dān)保的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；調(diào)解書應(yīng)當(dāng)列明擔(dān)保人，調(diào)解書應(yīng)當(dāng)送達(dá)擔(dān)保人，擔(dān)保人拒不簽收調(diào)解書不影響調(diào)解書生效；擔(dān)保的效力在符合擔(dān)保法規(guī)定

的條件時生效；

B、關(guān)于無獨立請求權(quán)第三人：

a、需要確定無獨立請求權(quán)第三人承擔(dān)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)無獨立請求權(quán)第三人同意，調(diào)解書應(yīng)送達(dá)無獨立請求權(quán)第三人，其拒不簽收調(diào)解書的，調(diào)解書不生效，法院應(yīng)當(dāng)及時判決；

b、既不享有權(quán)利又不承擔(dān)義務(wù)的無獨立請求權(quán)第三人不簽收調(diào)解書的不影響調(diào)解書生效；

七、訴訟中的和解

在訴訟過程中，當(dāng)事人可以自行達(dá)成和解協(xié)議，達(dá)成和解協(xié)議后，有兩種方式結(jié)案，其一，可以申請撤訴，即撤回起訴；其二，可以申請法院依據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書結(jié)案。

第十四講 一審普通程序

一、起訴與受理

1、起訴條件

A、原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織；

B、有明確的被告；

C、有具體的訴訟請求、事實和理由；

D、屬于法院受理民事案件的范圍和受訴人民法院管轄；

2、起訴狀

（1）形式：書面為原則，但允許口頭起訴；

（2）內(nèi)容：A、當(dāng)事人的有關(guān)情況；

           B、原告的訴訟請求，以及訴訟請求所依據(jù)的事實和理由；

           C、證據(jù)和證據(jù)來源、證人的姓名、住所等；

           D、受訴法院的名稱、起訴的時間、起訴人簽名或蓋章；

3、法院的處理

（1）符合起訴條件：7日內(nèi)立案并通知當(dāng)事人；

（2）不符合起訴條件：7日內(nèi)裁定不予受理（該裁定可上訴）；

（3）受理后發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件：裁定駁回起訴（該裁定可上訴）；

4、起訴與受理中的幾個難點問題

（1）一事不再理：同一案件已經(jīng)由其他有管轄權(quán)的法院依法審理，或判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人起訴，不予受理，但是下列情形不受一事不再理的限制：

A、對于裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件，應(yīng)予受理；當(dāng)事人撤訴或法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，法院應(yīng)予受理；

B、贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件，裁判生效后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行起訴要求增加或者減少費用的，法院應(yīng)作為新案件受理；

C、判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)起訴的，不予受理；

D、當(dāng)事人撤訴或者人民法院按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告6個月內(nèi)起訴的，不予受理；

（2）關(guān)于管轄

     對不屬于本院管轄的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴，原告堅持起訴的，裁定不予受理；

關(guān)于仲裁協(xié)議：有有效的仲裁協(xié)議，法院不得受理；

(3)關(guān)于訴訟時效：當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，法院應(yīng)予受理，受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回訴訟請求；

二、案件的庭前繁簡分流程序

人民法院對受理的案件分情形予以處理

1、當(dāng)事人沒有爭議，符合督促程序規(guī)定條件的，可以轉(zhuǎn)入督促程序；

2、開庭前可以調(diào)解的，采取調(diào)解方式及時解決糾紛；

3、根據(jù)案件情況，確定適用簡易程序或者普通程序；

4、需要開庭審理的，通過要求當(dāng)事人交換證據(jù)等方式，明確爭議焦點；

三、撤訴和缺席判決

1、撤訴

撤訴是指法院受理案件后，判決宣告前，原告要求撤回起訴的行為。撤訴是當(dāng)事人對其訴訟權(quán)利行使處分權(quán)的表現(xiàn)，包括申請撤訴和按撤訴處理。

（1）申請撤訴

A、主體：原告，注意此處的原告指“訴”的原告；

 B、時間：案件受理后，判決宣告前；

C、申請撤訴基于當(dāng)事人自愿；

D、決定權(quán)：是否準(zhǔn)許，由法院裁定；

（2）按撤訴處理

A、原告經(jīng)傳票傳喚無法定理由拒不到庭或者未經(jīng)許可中途退庭的，按撤訴處理；

B、原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費的，經(jīng)通知后仍不繳納或申請緩繳、減免未獲法院批準(zhǔn)仍不繳納的，按撤訴處理；

C、無民事行為能力的原告的法定代理人，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，按撤訴處理；

（3）撤訴的后果，不論是申請撤訴還是按撤訴處理，均產(chǎn)生如下后果

A、訴訟程序終結(jié)，法院不再對案件進(jìn)行審理和判決；

B、訴訟費用由撤訴方當(dāng)事人承擔(dān)，但減半收?。?/div>