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熊選國(guó)（以下簡(jiǎn)稱熊）：挪用公款罪與貪污罪是具有不同社會(huì)危害性的兩種犯罪。這兩種犯罪對(duì)犯罪客體，即公共財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵犯程度不同。貪污罪侵犯的是公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)中的占有、使用、收益、處分權(quán)四種權(quán)能，而挪用公款罪只侵犯公款的占有、使用和收益權(quán)。在一般場(chǎng)合，兩者的界限是容易劃分的，但在一些特殊的案件中，如行為人挪用公款后產(chǎn)生了非法占有故意的情形下，定性上可能發(fā)生混淆。

苗有水（以下簡(jiǎn)稱苗）：理論上通常認(rèn)為，貪污罪和挪用公款罪的區(qū)別主要表現(xiàn)在：一是兩者主觀故意的內(nèi)容不同。貪污罪的主觀故意是非法占有公共財(cái)物，不準(zhǔn)備歸還；而挪用公款罪的主觀故意是暫時(shí)占有并使用公款，打算以后予以歸還。二是兩者的行為方式不同。貪污罪在客觀上表現(xiàn)為使用侵吞、盜竊、騙取等方法將公共財(cái)物據(jù)為己有，由于行為人往往采取銷(xiāo)毀、涂改、偽造單據(jù)、賬目等手段，故在現(xiàn)實(shí)生活中難以發(fā)現(xiàn)公共財(cái)物已經(jīng)被非法侵吞；而挪用公款罪的行為表現(xiàn)為擅自決定動(dòng)用本單位公款，雖然有時(shí)也采取一些欺騙手段，但一般不采用侵吞、盜竊、騙取手段。在挪用公款案件中，行為人通常會(huì)在賬面上留下痕跡，甚至?xí)粝陆杩顟{證，沒(méi)有平賬舉動(dòng)，因而通過(guò)查賬能夠發(fā)現(xiàn)公款被挪用的事實(shí)。

熊：不難看出，你說(shuō)的這兩方面區(qū)別，第一方面尤其重要。這就是說(shuō)，貪污罪與挪用公款罪的關(guān)鍵區(qū)別在于行為人主觀上是否具有非法占有公款的故意和目的。根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)于1988年頒布的《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》，挪用公款數(shù)額較大不退還的，以貪污論處。根據(jù)相關(guān)司法解釋，“補(bǔ)充規(guī)定”所說(shuō)的“不退還”，既包括主觀上不想還，也包括客觀上無(wú)力退還。從實(shí)踐中遇到的一些案例看來(lái)，確有一些人挪用公款以后由于客觀原因缺乏償還能力，但不能反映挪用人產(chǎn)生了非法占有的故意。因此，這一規(guī)定的不合理性是顯而易見(jiàn)的，沒(méi)有被修訂后的刑法所吸收。修訂后的刑法實(shí)施以后，判斷挪用公款是否轉(zhuǎn)化為貪污，應(yīng)當(dāng)按照主客觀相一致的原則，具體判斷和認(rèn)定行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。

苗：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條的規(guī)定，攜帶挪用的公款潛逃的，依照刑法關(guān)于貪污罪的規(guī)定定罪處罰。如果行為人攜帶所挪用的全部公款潛逃，則全額認(rèn)定貪污，實(shí)踐中不存在爭(zhēng)議。司法認(rèn)定中存在困難的是，行為人攜帶部分公款潛逃時(shí)，對(duì)其沒(méi)有攜帶的部分如何定罪？

熊：對(duì)此有兩種不同意見(jiàn)。第一種意見(jiàn)認(rèn)為，行為人挪用公款后攜帶部分所挪用的公款潛逃，說(shuō)明其挪用公款的故意及行為已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)變，不論是潛逃前的行為還是潛逃后的行為，均符合貪污罪的犯罪構(gòu)成，應(yīng)對(duì)整體行為認(rèn)定貪污罪，犯罪數(shù)額為行為人所挪用的全部數(shù)額。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，行為人攜帶部分所挪用的公款潛逃的，應(yīng)以貪污罪論處。至于行為人潛逃前的行為如何認(rèn)定，則應(yīng)具體問(wèn)題具體分析。行為人潛逃后，對(duì)未攜帶的部分公款沒(méi)有明顯轉(zhuǎn)移并非法據(jù)為己有的，應(yīng)以挪用公款罪處罰，并與貪污行為實(shí)行數(shù)罪并罰；未攜帶的部分公款中如有明顯轉(zhuǎn)移并非法據(jù)為己有的，對(duì)行為人認(rèn)定貪污罪的犯罪數(shù)額，為已經(jīng)轉(zhuǎn)移并占有的款項(xiàng)和潛逃時(shí)所攜帶的款項(xiàng)的總和。我認(rèn)為，后一種觀點(diǎn)較為合理?？偟脑瓌t應(yīng)當(dāng)是：對(duì)行為人沒(méi)有攜帶的部分公款，一般仍然以挪用公款罪定罪處罰。

苗：我注意到，關(guān)于“攜帶挪用的公款潛逃的”，還有另外一些復(fù)雜問(wèn)題。例如，司法實(shí)踐中也確有人挪用公款后攜帶小部分公款潛逃，但又和家人聯(lián)系準(zhǔn)備籌錢(qián)還款而在外地被抓獲。這種情形應(yīng)當(dāng)怎么處理呢？

熊：這種情況下，行為人顯然沒(méi)有非法占有挪用的公款的故意和目的，故不能機(jī)械地按照司法解釋的規(guī)定認(rèn)定貪污罪。還有一種情形值得注意：行為人攜帶挪用的公款后潛逃，后又投案自首的，應(yīng)區(qū)分情況區(qū)別對(duì)待。行為人攜帶挪用的公款潛逃后又投案自首，并設(shè)法積極退還挪用的公款的，應(yīng)按挪用公款罪投案自首處理。因?yàn)樵谶@種情況下，行為人沒(méi)有非法占有的目的。如果行為人攜帶挪用的公款潛逃后揮霍完公款，又無(wú)償還能力，自首后也不積極籌款退還或?qū)嶋H無(wú)法籌錢(qián)退還的，可以認(rèn)定其有非法占有的目的，其投案自首的情節(jié)只能認(rèn)定為構(gòu)成貪污罪后的投案自首。

苗：剛才提到的主客觀相統(tǒng)一的原則，很有啟發(fā)意義。雖然貪污罪和挪用公款罪的關(guān)鍵區(qū)別在于行為人的主觀心理狀態(tài)，但是犯罪主觀方面的判斷離不開(kāi)行為、結(jié)果等客觀事實(shí)。因此，我認(rèn)為，若有充分證據(jù)證實(shí)行為人采取了貪污的手段使其所挪用的公款不能在財(cái)務(wù)賬目上得到反映的，其行為應(yīng)當(dāng)以貪污罪論處。例如，行為人挪用公款后采取虛假平賬、銷(xiāo)毀賬目等手段，使所挪用的公款已難以在單位財(cái)務(wù)賬目上反映出來(lái)，且沒(méi)有歸還行為，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。又如，行為人截取單位收入不入賬，非法占有，使所占有的公款難以在單位財(cái)務(wù)賬目上反映出來(lái)，且沒(méi)有歸還行為的，也應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。

苗：剛才談到過(guò)，修訂后的刑法摒棄了關(guān)于“挪用公款數(shù)額較大不退還的以貪污論處”的規(guī)定，但實(shí)踐中有的案件反映，確有少數(shù)行為人有能力歸還所挪用的公款而在案發(fā)后故意隱瞞公款去向并拒不退還的。對(duì)于這種情形是否應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰呢？

熊：毫無(wú)疑問(wèn)，若有證據(jù)證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還并隱瞞公款去向的，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。雖然刑法第三百八十四條第一款將“挪用公款數(shù)額巨大不退還”規(guī)定為一種量刑情節(jié)，即屬于“判處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑”的情節(jié)，但《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條規(guī)定：“‘挪用公款數(shù)額巨大不退還的’，是指挪用公款數(shù)額巨大，因客觀原因在一審宣判前不能退還的。”可見(jiàn)，刑法規(guī)定的“不退還”，不包括主觀上故意不退還。實(shí)踐中，的確出現(xiàn)過(guò)行為人挪用公款之后出于主觀原因不退還公款的情形。這說(shuō)明行為人的主觀犯意已由非法使用公款轉(zhuǎn)化為非法占有公款。因此，對(duì)于這種情形，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。