抗訴機(jī)關(guān)北京市東城區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）楊某某，女，1955年1月9日出生于吉林省東豐縣，碩士研究生，河北教育出版社退休人員，戶籍所在地河北省石家莊市，現(xiàn)住北京市昌平區(qū)；因涉嫌犯詐騙罪，于2016年3月17日被羈押，同年4月22日被逮捕，現(xiàn)羈押在北京市東城區(qū)看守所。
辯護(hù)人王希，北京市環(huán)球律師事務(wù)所律師。
北京市東城區(qū)人民法院審理北京市東城區(qū)人民檢察院指控原審被告人楊某某犯詐騙罪一案，于二Ο一七年八月二十四日作出（2016）京0101刑初548號刑事判決。宣判后，北京市東城區(qū)人民檢察院以京東檢公訴訴刑抗[2017]8號刑事抗訴書提出抗訴，原審被告人楊某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于二Ｏ一七年十二月六日公開開庭審理了本案。北京市人民檢察院第二分院指派檢察員陸昊、檢察官助理孟寧出庭支持抗訴，上訴人楊某某及其辯護(hù)人王希到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
北京市東城區(qū)人民法院判決認(rèn)定：
被告人楊某某與被害人王某1于2015年通過相親網(wǎng)站結(jié)識。2016年2月間，二人在交往過程中被告人楊某某謊稱懷孕向王某1索要說法。王某1信以為真遂向楊某某提供的賬戶內(nèi)先后兩次打款50萬元作為墜胎幫助費用。被告人楊某某又以欲將孩子生下，向王某1索要孩子的撫養(yǎng)費、教育費。王某1遂向公安機(jī)關(guān)報案。
被告人楊某某于2016年3月17日被北京市公安局東城分局刑偵支隊民警查獲。涉案銀行賬戶已凍結(jié)。
原判認(rèn)定上述事實的證據(jù)有：被害人王某1的陳述及辨認(rèn)筆錄、證人王某2的證言、證人呂某的證言、鑒定意見、物證照片、銀行卡開戶資料、歷史明細(xì)賬單、電子銀行回單、扣押清單、凍結(jié)手續(xù)、診斷證明書、工作記錄、情況說明、到案經(jīng)過、常住人口基本信息及被告人楊某某在偵查階段及當(dāng)庭的供述等。
根據(jù)上述事實和證據(jù)，北京市東城區(qū)人民法院認(rèn)為：被告人楊某某在與他人戀愛交往期間，因感情問題編造虛假事實向他人索要錢財，具有非法占有他人財物的主觀故意及客觀行為，符合詐騙罪的構(gòu)成要件，已構(gòu)成詐騙罪，且情節(jié)嚴(yán)重。鑒于本案事發(fā)出于男女戀愛交往過程中的感情糾葛，且涉案錢款已起獲，未造成被害人財產(chǎn)損失，對被告人楊某某從輕處罰。故判決：一、被告人楊某某犯詐騙罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣七萬元。二、已扣押、凍結(jié)的非法所得人民幣五十萬元，發(fā)還被害人王某1。
北京市東城區(qū)人民檢察院的抗訴意見為：楊某某屬于詐騙數(shù)額特別巨大，沒有法定減輕處罰情節(jié)，應(yīng)處十年以上有期徒刑，如因特殊情況，需經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，才能在法定刑以下判處刑罰，一審判決并未報最高人民法院核準(zhǔn)，就對楊某某減輕處罰，屬于重罪輕判，導(dǎo)致量刑明顯不當(dāng)，建議二審法院依法判處。
北京市人民檢察院第二分院檢察員當(dāng)庭發(fā)表了支持北京市東城區(qū)人民檢察院抗訴的出庭意見。
楊某某的上訴理由：原審認(rèn)定事實錯誤，適用法律錯誤，其沒有詐騙的故意，不具有非法占有的目的，不構(gòu)成詐騙罪;被害人主動匯款50萬元，是在履行先前在其父親去世時的承諾，系贈與行為;在案司法鑒定意見只是提取了二人之間的部分微信、短信記錄，證據(jù)殘缺不全，不能作為定案的證據(jù)。
楊某某辯護(hù)人的辯護(hù)意見為：一.被害人并未基于楊某某謊稱懷孕的事實而產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識，也未基于錯誤的認(rèn)識而轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，不符合詐騙罪的構(gòu)成要件，楊某某的行為不構(gòu)成詐騙罪；二.被害人主動匯款50萬元，是在履行其先前在楊某某父親去世時的承諾，系贈與行為;三.被害人刑事報案的原因，是欲借用刑事司法手段來解決個人糾紛和感情；四.被害人無犯罪動機(jī)，謊稱懷孕僅是為了挽回與被害人的感情。
在本院審理期間，楊某某未提出新的證據(jù)。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定上訴人（原審被告人）楊某某犯詐騙罪的事實是正確的。該事實有一審判決書中所列舉的、經(jīng)一審法院庭審質(zhì)證并予以確認(rèn)的各項證據(jù)證實，本院審核屬實亦予以確認(rèn)。
關(guān)于楊某某所提原審認(rèn)定事實錯誤，適用法律錯誤，其沒有詐騙的故意，不具有非法占有的目的，不構(gòu)成詐騙罪；被害人主動匯款50萬元，是在履行先前在其父親去世時的承諾，系贈與行為；在案司法鑒定意見只是提取了二人之間的部分微信、短信記錄，證據(jù)殘缺不全，不能作為定案的證據(jù)的上訴理由及其辯護(hù)人所提第一條、第二條辯護(hù)意見，經(jīng)查，楊某某本人供述、被害人王某1陳述、司法鑒定意見及雙方的微信、短信聊天記錄、銀行賬戶明細(xì)等證據(jù)能夠證明，楊某某虛構(gòu)懷孕的事實，向被害人提供銀行賬號，騙取被害人王某1向其支付50萬元墮胎幫助費，并在收到錢款后，繼續(xù)以需要做人流為名向被害人索要錢款，具有非法占有被害人錢款的目的，符合詐騙罪的構(gòu)成要件，另被害人明確表示匯款50萬元就是作為墮胎幫助費，并非贈與，且匯款時間與楊某某父親去世相隔時間較長，在案司法鑒定意見系有資質(zhì)鑒定機(jī)構(gòu)依據(jù)鑒定程序依法作出，具有證據(jù)效力，故上述上訴理由及辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人所提第三條、第四條辯護(hù)意見，經(jīng)查，無事實及證據(jù)支持，不能成立，本院不予采納。
本院認(rèn)為：上訴人（原審被告人）楊某某以非法占有為目的，虛構(gòu)事實，隱瞞真相，騙取他人財物，其行為已構(gòu)成詐騙罪，依法應(yīng)予懲處。鑒于本案系男女戀愛交往過程中的感情糾葛引發(fā)，涉案錢款已起獲，未造成被害人財產(chǎn)損失，楊某某主觀惡性不大，犯罪情節(jié)輕微，可免予刑事處罰。北京市東城區(qū)人民檢察院所提抗訴意見以及北京市人民檢察院第二分院發(fā)表支持抗訴的出庭意見，其合理部分本院酌予采納。一審法院認(rèn)定楊某某犯詐騙罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，審判程序合法，對在案凍結(jié)款項處理并無不當(dāng)，但考慮本案具體情節(jié)，本院依法予以改判。本院依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第三十七條、第六十一條、第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
一、駁回上訴人楊某某的上訴。
二、維持北京市東城區(qū)人民法院（2016）京0101刑初548號刑事判決第二項，即已扣押、凍結(jié)的非法所得人民幣五十萬元，發(fā)還被害人王某1。
三、撤銷北京市東城區(qū)人民法院（2016）京0101刑初548號刑事判決第一項，即楊某某犯詐騙罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民七萬元。
四、上訴人楊某某犯詐騙罪，免予刑事處罰。
本判決為終審判決。
審判長陳勝濤
審判員吳炎冰
審判員周耀
二〇一七年十二月二十七日
書記員陳珊
書記員范靜怡
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