作者:王如僧:廣強(qiáng)律師事務(wù)所毒品犯罪辯護(hù)律師
來源:金牙大狀律師網(wǎng)及公號
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國家嚴(yán)厲打擊毒品犯罪的九大體現(xiàn)
由于鴉片戰(zhàn)爭給我們民族留下的巨大的精神傷害,毒品犯罪客觀上的巨大危害,黨和國家向來對禁毒工作極其重視,民眾對毒品犯罪分子也是深惡痛絕,因此,與其他的一般性罪名,國家對毒品犯罪向來是嚴(yán)厲打擊,就理所當(dāng)然了。
很多人只知道國家嚴(yán)厲打擊毒品犯罪,但是卻未必知道如何嚴(yán)厲,嚴(yán)厲到什么程度。根據(jù)辦案經(jīng)驗(yàn),我們認(rèn)為國家嚴(yán)厲打擊毒品,主要體現(xiàn)在以下九方面:
第一,《刑法》對毒品犯罪規(guī)定了死刑,對毒品犯罪分子適用死刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)極低,并且實(shí)際上對毒品犯罪分子頻繁適用死刑。
就以冰毒(甲基苯丙胺)、白粉(海洛煙)為例。
《刑法》第三百四十七條規(guī)定,走私、販賣、運(yùn)輸、制造海洛煙或者冰毒五十克以上的或者其他毒品數(shù)量大的,處十五年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。
販賣白粉或冰毒五十克以上,就可以考慮適用死刑了,數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)之低,可想而知。
現(xiàn)在的毒品犯罪案件,尤其是走私毒品、制造毒品類毒品犯罪案件,涉案毒品數(shù)量往往是按公斤計(jì)算的,超過五十克,那是很正常的事情,這意味著對很多毒品犯罪分子來說,一旦被抓,擔(dān)心的不是判多少年的問題,而是能不能見到明天的太陽的問題。
在我國的刑事司法實(shí)務(wù)當(dāng)中,人民法院適用死刑最多的罪名是故意殺人罪,其次就是毒品犯罪,每三個(gè)適用死刑的犯罪分子中,基本上就有一個(gè)是毒品犯罪分子。
必須指出的是,故意殺人罪適用死刑的比例變得越來越低,這歸功于國家“保留死刑,同時(shí)少用、慎用死刑”的刑事政策,只要犯罪分子賠償了被害人的損失,獲得了被害人的諒解的,人民法院往往都會做出留有余地的判決,不會對其適用死刑立即執(zhí)行。
然而,走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪適用死刑的比例卻是越來越高,國家“保留死刑,同時(shí)少用、慎用死刑”的刑事政策在毒品犯罪領(lǐng)域裸奔,沒有起到應(yīng)有的限制死刑的作用,基本可以確定在不久的將來,毒品犯罪將會超越故意殺人罪,成為適用死刑最高的罪名。
在毒品犯罪案件中,人民法院適用死刑最多的罪名是運(yùn)輸毒品罪,很多情況下,直接運(yùn)輸毒品的通常都是一些貧窮、無業(yè)的邊民、農(nóng)民,這些人法律意識普遍不高,往往都是愛雇于人,從運(yùn)輸毒品中獲利也比較少,按理來說,應(yīng)該認(rèn)定為從犯,可是人民法院通常以其直接實(shí)施了運(yùn)輸毒品行為為由,認(rèn)定其為積極實(shí)施者,從而認(rèn)定其為主犯,數(shù)量足夠大的,往往就會對其適用死刑。
第二,《刑法》規(guī)定,走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的,無論數(shù)量多少,都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。
通常情況下,刑法會根據(jù)犯罪嫌疑人或被告人的在案中的情節(jié),按照嚴(yán)重程度大小進(jìn)行分類,大概可分為如下幾類:
第一類是犯罪情節(jié)顯著輕微。根據(jù)《刑法》第十三條的規(guī)定,犯罪情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認(rèn)為是犯罪,這也就是說犯罪情節(jié)顯著輕微的,犯罪嫌疑人或被告人將不構(gòu)成犯罪。
第二類是犯罪情節(jié)輕微。根據(jù)《刑事訴訟法》第一百七十三條第二款的規(guī)定,對于犯罪情節(jié)輕微,依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的,人民檢察院可以作出不起訴決定,這也就是說犯罪情節(jié)輕微的,人民檢察院可以對犯罪嫌疑人作出不起訴決定;如果提起公訴的,人民法院對其適用的刑罰將是定罪免罰,即罪名成立,但判處免于刑事處罰。
第三類是犯罪情節(jié)較輕。
第四類是犯罪情節(jié)嚴(yán)重。
第五類是犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重。
需要進(jìn)行量刑的,刑法通常都是按照第三、第四、第五類的分類標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行區(qū)分,以確定量刑幅度,對被告人正確適用刑罰。
以《刑法》第二百三十四條關(guān)于故意傷害罪的規(guī)定為例,犯罪情節(jié)較輕的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;犯罪情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑;犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
正常來說,在沒有特殊情節(jié)的情況下,如果毒品數(shù)量少于A克的,將是犯罪情節(jié)顯著輕微,危害不大,不認(rèn)為是犯罪;毒品數(shù)量大于A克小于B克的,將是犯罪情節(jié)輕微,人民檢察院可以作出不起訴決定;毒品數(shù)量大于B克小于C克的,將是犯罪情節(jié)較輕,適用第一個(gè)量刑檔次,以此類推。
然而,現(xiàn)實(shí)情況是,只要涉嫌走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品,無論數(shù)量多少,都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,這就架空了《刑法》第《刑法》第十三條的出罪功能、《刑事訴訟法》第一百七十三條第二款的過濾功能,使這兩款規(guī)定在毒品犯罪面前變成僵尸條款,形同虛設(shè)。換一句話就是說,毒品犯罪不存在犯罪情節(jié)顯著輕微、犯罪情節(jié)輕微這兩種情形。
第三,《刑法》對毒品犯罪分子進(jìn)行量刑時(shí),毒品的數(shù)量不以純度折算。
人民法院對毒品犯罪分子進(jìn)行量刑時(shí),主要考慮因素就是犯罪對象——毒品。
在司法實(shí)務(wù)當(dāng)中,人民法院對毒品犯罪分子進(jìn)行量刑時(shí),主要考慮的是毒品種類、數(shù)量,并不怎么考慮毒品的純度。
然而,不可否認(rèn),毒品的純度越高就意味著毒性越強(qiáng),意味著可以通過稀釋、滲假的方式增加重量,意味著可以牟取更大的非法利益;同時(shí)也意味著可以出售給更多的吸食者,擴(kuò)大傳播范圍。因此不同的純度,肯定體現(xiàn)了不同的社會危害性,人民法院在量刑時(shí),肯定要考慮純度問題。
在司法實(shí)務(wù)中,有時(shí)候,毒品的純度問題對量刑的影響極其輕微,這體現(xiàn)在人民法院對涉案毒品純度非常低的毒品犯罪分子進(jìn)行量刑時(shí),純度問題不影響量刑檔次,人民法院只會在法定量刑檔次中酌情從輕處罰,這就意味著販賣100克純度為60%的冰毒的量刑幅度,與販賣100克純度為1%的冰毒的量刑幅度是相同的,都是十五年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑,只是純度為60%的,可能是死刑立即執(zhí)行,純度為1%的,可能是死刑緩刑兩年執(zhí)行。
第四,《刑法》針對毒品犯罪專門設(shè)置了“毒品再犯”這個(gè)從重處罰的量刑情節(jié),并且沒有時(shí)間限制。
《刑法》第六十五條規(guī)定,被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,屬于累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰,并且不得適用緩刑。
與初犯、偶犯相比,累犯的犯罪分子,人身危險(xiǎn)性較大,對其從重處罰,并且禁止適用緩刑,本也正常。
為了避免極端,《刑法》對于累犯的認(rèn)定,有一個(gè)限制,那就是必須前后兩個(gè)罪間隔時(shí)間不能超過五年,即兩罪間隔時(shí)間超過五年的,不屬于累犯,不能從重處罰,可以考慮適用緩刑;否則就有偷過一次東西,永遠(yuǎn)都是小偷的嫌疑。
然而,在規(guī)定了累犯制度的情況下,《刑法》第三百五十六條又規(guī)定,因走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品被判過刑,又犯本節(jié)規(guī)定之罪的,從重處罰,即又規(guī)定毒品再犯制度。
那么累犯與毒品再犯有什么不同呢?
細(xì)心閱讀、比較就會發(fā)現(xiàn),與累犯制度相比,毒品再犯制度取消了時(shí)間間隔這個(gè)限制條件,也就是說你之前實(shí)施毒品犯罪了,在有生之年再實(shí)施毒品犯罪的,就認(rèn)定為毒品再犯,從重處罰。
這個(gè)毒品再犯情節(jié),在司法實(shí)務(wù)中,威力巨大啊!
很多毒品犯罪分子涉案毒品數(shù)量剛好達(dá)到判處死刑的標(biāo)準(zhǔn),那怕他有立功情節(jié),可是他同時(shí)也有這個(gè)毒品再犯情節(jié),最高院可能就會核準(zhǔn)他的死刑立即執(zhí)行的裁定,讓他命喪黃泉。
需要指出的是,再犯這個(gè)量刑情節(jié)是毒品犯罪領(lǐng)域里面特有的,也就是說只有毒品再犯,沒有走私再犯,沒有詐騙再犯,沒有故意殺人再犯,沒有綁架再犯等等。
第五,在相關(guān)法律規(guī)范中,大量使用擴(kuò)大解釋、使用推定,原則上不區(qū)分既遂、未遂,較少區(qū)分主犯、從犯。
譬如,在制造毒品罪里面,司法機(jī)關(guān)會把半成品擴(kuò)大解釋為毒品,并且制造出半成品的,認(rèn)定制造毒品既遂。
制造毒品罪中,制造毒品通常分為三種情形:
第一種情形是從植物里提取毒品,例如從罌粟里提取鴉片;
第二種情形是利用化學(xué)方法通過化學(xué)反應(yīng)合成毒品,例如麻黃素和一些其他物質(zhì)進(jìn)行混合,進(jìn)行化學(xué)反應(yīng),生成冰毒,這種情形屬于物質(zhì)的化學(xué)分子式的變化;
第三種情形是利用物理方式合成毒品,例如用冰毒與其他物質(zhì)進(jìn)行混合,制造出麻果,這種情形里新毒品的化學(xué)分子式?jīng)]有發(fā)生變化,只是純度發(fā)生變化,或者混雜了兩種以上的毒品。
正常情況下,成品才可以吸食,半成品不可以用于吸食;毒品犯罪分子交易的也是成品,不可能是半成品;在黑市上,成品的價(jià)格肯定也遠(yuǎn)高于半成品的價(jià)格,因此成品就是成品,半成品就是半成品,兩者存在重大的區(qū)別,不能混淆,可是司法機(jī)關(guān)偏偏會將半成品認(rèn)定為成品。
正常情況下,對于制造毒品犯罪,肯定是要制造出毒品成品才算是得逞,才能認(rèn)定為既遂,但是在司法實(shí)務(wù)中,法律可不是這樣規(guī)定,法律規(guī)定只要制造出了半成品,也算是既遂。
有時(shí)候,有些毒品犯罪分子由于制造毒品方法錯(cuò)誤,或者原材料有問題,或者儀器有問題,或者雖然正確但是在制造毒品途中被公安機(jī)關(guān)抓獲的,這些情況下,是不可能成功制造出毒品成品的,但是制造出半成品確有可能,一旦制造出半成品,不好意思,制造毒品罪既遂。
譬如,在販賣毒品罪里面,司法機(jī)關(guān)會把以賣出為目的的買入擴(kuò)大解釋為販賣,并且只要買賣雙方達(dá)成合意、進(jìn)入交易環(huán)節(jié)的,就認(rèn)定為既遂。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于禁毒的決定>的若干問題的解釋》的規(guī)定,販賣毒品分為兩種情況,第一種情況是明知是毒品而予以銷售,第二種情況是以販賣為目的而予以收買。對于第二種情況,實(shí)際上是一種購買行為,不是販賣行為,但法律卻對此進(jìn)行擴(kuò)大解釋,把購買行為認(rèn)定販賣行為
對于以販賣為目的的收買,正常來說,犯罪分子只是實(shí)施了購買行為,還沒有進(jìn)行第二手的銷售,如果認(rèn)定為販賣毒品罪,那也應(yīng)該是犯罪未遂才對,但事實(shí)上,只要達(dá)成交易合意,進(jìn)入交易環(huán)節(jié)的,人民法院通常會認(rèn)定為犯罪既遂,無需進(jìn)行第二手銷售,預(yù)備行為認(rèn)定為著手行為,把既遂的標(biāo)準(zhǔn)大大的提前了。
這里說的有點(diǎn)抽象,為了助于理解,將販賣毒品與買賣手機(jī)類比一下,讀者就會輕而易舉的理解,其中嚴(yán)厲之處了。
假設(shè)張三是賣手機(jī)的,李四想購買手機(jī)。
為此,李四與張三約定,某年某月某日某刻,李四將去張三的店里購買手機(jī),并約定了手機(jī)的類型、價(jià)格。
當(dāng)李四進(jìn)入張三的店時(shí),交易肯定還沒有完成吧?
當(dāng)李四從張三手里接過手機(jī),交易肯定還沒有完成吧?
當(dāng)李四接過手機(jī)后,再把錢交給張三手上,交易才算完成吧。
如果張三與李四交易的是毒品,就不這樣理解了,司法機(jī)關(guān)會認(rèn)定李四進(jìn)入張三的手機(jī)店的那一刻,交易已經(jīng)完成,雙方已經(jīng)既遂。
對于推定,就典型的例子莫過于在販賣毒品罪案件中,公安機(jī)關(guān)在交易現(xiàn)場抓獲了犯罪嫌疑人,在現(xiàn)場扣押了毒品之后,通常下一步就會到犯罪嫌疑人住所進(jìn)行搜查,如果在住所搜到毒品的,這部分毒品也會推定為用于販賣,屬于販賣部分。
對于在住所扣押的那部分毒品,正常的來說,公訴機(jī)關(guān)也是需要承擔(dān)舉證責(zé)任,證明也是用于販賣的,才可以認(rèn)定為販賣毒品罪,可是法律免除了公訴機(jī)關(guān)的舉證責(zé)任,采用的是一種舉證責(zé)任倒置方式,即要求犯罪嫌疑人證明在房屋搜出來的那一部分毒品不是用于販賣,犯罪嫌疑人證明不了,不好意思,就是用來販賣的。
第六,司法機(jī)關(guān)極少對毒品犯罪嫌疑人取保候?qū)彙?/strong>
在我國,除非毒品犯罪嫌疑人患有嚴(yán)重疾病,或者懷孕,或者處于哺乳期,或者案件證據(jù)存在問題,羈押期限屆滿,案件尚未辦結(jié),否則就算毒品犯罪嫌疑人具有自首情節(jié),司法機(jī)關(guān)是極少對其變更強(qiáng)制措施為取保侯審的。
那些所謂的“可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的”、“可能判處有期徒刑以上刑罰,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險(xiǎn)性的”之類的取保候?qū)彈l件,在司法機(jī)關(guān)眼里都是浮云。
第七,人民檢察院只會在案件事實(shí)不清、證據(jù)不足,或者查明沒有毒品犯罪事實(shí)的情況下才會對毒品犯罪嫌疑人作出不起訴決定。
根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,人民檢察院在審查起訴期間,經(jīng)審查后認(rèn)為沒有犯罪事實(shí)的,應(yīng)當(dāng)作出不起訴的決定,這是絕對不起訴,必須作出不起訴決定的,適用于任何罪名,對毒品犯罪當(dāng)然也不例外。
根據(jù)根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,人民檢察院在審查起訴期間,經(jīng)審查后認(rèn)為事實(shí)不清,證據(jù)不足的,可以作出不起訴決定,這種情況下,如果人民檢察院強(qiáng)行提起公訴人,人民法院可能判處無罪,因此人民檢察院通常也會作出不起訴決定,這種情形也是適用于任何罪名,對毒品犯罪當(dāng)然也不例外。
根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,人民檢察院在審查起訴期間,經(jīng)審查后認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微,依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的,可以作出不起訴決定,這叫酌情不起訴,或者叫微罪不起訴,譬如犯罪嫌疑人具有自首、立功情節(jié),涉案毒品數(shù)量又特別小的,依照法律規(guī)定,可以作不起訴處理的,但在我們國家的司法實(shí)務(wù)中,人民檢察院通常會提起公訴。
第八,人民法院通常不會對毒品犯罪分子適用緩刑。
根據(jù)刑法的規(guī)定,對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實(shí)不致再危害社會的,可以宣告緩刑。
在我國的司法實(shí)務(wù)中,人民法院通常對毒品犯罪分子是從重處罰,判處三年以下有期徒刑的,本就極為少見,對其適用緩刑更是萬中無一了。
第九,人民法院會人為降低毒品犯罪的證明標(biāo)準(zhǔn)。
根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,刑事案件的證明標(biāo)準(zhǔn)是“犯罪事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分”。
什么叫做事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分呢?所謂的事實(shí)清楚,證據(jù)確實(shí)充分,通常是指達(dá)到以下標(biāo)準(zhǔn):
(1)據(jù)以定案的每個(gè)證據(jù)都查證屬實(shí);
(2)每個(gè)證據(jù)必須和待查證的犯罪事實(shí)之間存在客觀聯(lián)系,具有證明力;
(3)屬于犯罪構(gòu)成各要件的事實(shí)均有相應(yīng)的證據(jù)加以證明;
(4)所有證據(jù)在總體上已足以對所要證明的犯罪事實(shí)得出確定無疑的結(jié)論,并排除了其他一切可能性。
做到上述四點(diǎn),我們就認(rèn)為該案是事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分了,又稱排除了一切的合理排除,根據(jù)證據(jù)得出的結(jié)論具有惟一性。
上述證明標(biāo)準(zhǔn)是適用一切罪名的,當(dāng)然也適用毒品犯罪,然而,在司法實(shí)務(wù)中,人民法院卻會人為的降低毒品犯罪的證明標(biāo)準(zhǔn),做出罪名成立的判決,只是有可能酌情從寬處罰,即依法應(yīng)該判處死刑立即執(zhí)行的,會判處死刑緩刑兩年執(zhí)行;依法該判處死刑緩期兩年執(zhí)行的,會判處無期徒刑。
事實(shí)上,毒品犯罪,人命關(guān)天,正常來說,應(yīng)當(dāng)像命案那樣,按照命案的證明標(biāo)準(zhǔn)去定罪才對,可是由于黨和政府對毒品犯罪的打擊力度是越來越大,人民法院對毒品犯罪的證據(jù)要求是越來越低。
需要指出來的是,很多承辦法官在內(nèi)心上認(rèn)為毒品犯罪不會有錯(cuò)案。
我們都知道中國的錯(cuò)案發(fā)現(xiàn)機(jī)制通常是真兇出現(xiàn)或者死者歸來,但毒品是沒有被害人,也沒有所謂的真兇,翻案是極其的困難。
有時(shí)候,主審法官看被告人經(jīng)濟(jì)狀況很好,沒有正當(dāng)職業(yè),卻住別墅、開豪車,銀行存款上千萬,那么這個(gè)被告人就危險(xiǎn)了。雖然沒有證據(jù)將別墅、豪車、存款聯(lián)系起來,但主審法官還是會在內(nèi)心認(rèn)為這是因?yàn)楸桓嫒藦氖露酒贩缸锏木壒?,沒有從事毒品犯罪那來別墅、豪車呢,那來這么多錢呢?
一旦內(nèi)心這么認(rèn)為了,那怕這個(gè)案件的證據(jù)存在問題,罪名估計(jì)也是成立的了
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