競爭性談判與競爭性磋商這兩種采購方式,因兩者在操作流程上比較相似,都是發(fā)布公告邀請不特定的供應(yīng)商前來參與報價,在供應(yīng)商遞交首次密封報價后,由談判專家小組/磋商專家小組與各供應(yīng)商進行若干輪談判,確定最終的技術(shù)要求及報價等條件,并形成成交供應(yīng)商,很容易將二者混淆。而實踐中,也確實有業(yè)內(nèi)同行對兩者的適應(yīng)情形、操作流程和實質(zhì)要涵有所分不清。鑒于此,筆者在此將兩者的異同進行詳細梳理和對比,希望幫助業(yè)內(nèi)同行區(qū)分、理解并在實踐中更好地應(yīng)用這兩種采購方式。
關(guān)于立法層次
競爭性談判:是《政府采購法》規(guī)定的采購方式之一,《政府采購法》規(guī)定了競爭性談判采購方式的適用范圍和基本程序以及確定成交的原則;《政府采購法實施條例》對競爭性談判采購方式適用范圍中的幾種特殊情形作了具體規(guī)定,并對談判過程中的有關(guān)問題作了明確;《政府采購非招標采購方式管理辦法》(財政部令第74號,以下簡稱“74號令”)也對競爭性談判采購方式的適用范圍和采購程序作了明確,并對談判過程中的有關(guān)情形作了規(guī)定。從這點來看,競爭性談判采購方式不僅在法律層面有依據(jù),在行政法規(guī)、部門規(guī)章層面也有依據(jù)。
競爭性磋商:最早出現(xiàn)在財政部印發(fā)的《政府和社會資本合作模式操作指南》(財政部財金[2014]113號文件,以下113號文)中,明確PPP項目采購可以選擇競爭性磋商采購方式。為推廣PPP模式,規(guī)范PPP項目采購行為,財政部又相繼印發(fā)了《政府采購競爭性磋商采購方式管理辦法》(部財庫[2014]214號文件,以下簡稱“214號文”)、《政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》(財庫[2014]215號文件,以下簡稱“215號文”),對競爭性磋商方式的適用范圍、采購程序等作了規(guī)定。
小結(jié):從這點來說,競爭性磋商采購方式并不是真正意義上的一種政府采購法定的采購方式,其適用依據(jù)主要是財政部出臺的幾個規(guī)范性文件,其法律效力也不及競爭性談判采購方式。
關(guān)于定義
競爭性談判:74號令規(guī)定,競爭性談判是指談判小組與符合資格條件的供應(yīng)商就采購貨物、工程和服務(wù)事宜進行談判,供應(yīng)商按照談判文件的要求提交響應(yīng)文件和最后報價,采購人從談判小組提出的成交候選人中確定成交供應(yīng)商的采購方式。
競爭性磋商:214號文規(guī)定,競爭性磋商采購方式,是指采購人、政府采購代理機構(gòu)通過組建競爭性磋商小組(以下簡稱“磋商小組”)與符合條件的供應(yīng)商就采購貨物、工程和服務(wù)事宜進行磋商,供應(yīng)商按照磋商文件的要求提交響應(yīng)文件和報價,采購人從磋商小組評審后提出的候選供應(yīng)商名單中確定成交供應(yīng)商的采購方式。
小結(jié):從這點來看,兩種采購方式的區(qū)別在于,競爭性談判是在談判的基礎(chǔ)上確定成交,而競爭性磋商是在磋商的基礎(chǔ)上確定成交。
關(guān)于適用范圍
競爭性談判:《政府采購法》第三十條規(guī)定了可以依照本法采用競爭性談判方式采購的四種情形:一是招標后沒有供應(yīng)商投標或者沒有合格標的或者重新招標未能成立的;二是技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的;三是采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的;四不能事先計算出價格總額的。74號令第三條對采用競爭性談判方式的幾種情形作了明確:一是依法制定的集中采購目錄以內(nèi),且未達到公開招標數(shù)額標準的貨物、服務(wù);二是依法制定的集中采購目錄以外、采購限額標準以上,且未達到公開招標數(shù)額標準的貨物、服務(wù);三是達到公開招標數(shù)額標準、經(jīng)批準采用非公開招標方式的貨物、服務(wù);四是按照招標投標法及其實施條例必須進行招標的工程建設(shè)項目以外的政府采購工程。
競爭性磋商:214號文第三條規(guī)定了可以采用競爭性磋商方式開展采購的幾種情形:一是政府購買服務(wù)項目;二是技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的;三是因藝術(shù)品采購、專利、專有技術(shù)或者服務(wù)的時間、數(shù)量事先不能確定等原因不能事先計算出價格總額的;四市場競爭不充分的科研項目,以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項目;五是按照《招標投標法》及其實施條例必須進行招標的工程建設(shè)項目以外的工程建設(shè)項目。
小結(jié):從這點來看,競爭性談判方式和競爭性磋商方式的適用條件在很多方面是有一致性的。
關(guān)于采購方式的報批
相同點:74號令以及214號文都明確規(guī)定了達到公開招標數(shù)額標準的項目擬采用競爭性談判方式和競爭性磋商方式時,采購人應(yīng)當(dāng)在采購活動開始前,報經(jīng)主管預(yù)算單位同意后,向設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門申請批準。
不同點:74號令對達到公開招標數(shù)額標準擬采用非招標方式在向財政部門申請批準時需要提供的材料作了一般性規(guī)定,并對申請采用競爭性談判方式時應(yīng)提供的申請材料作了特別規(guī)定。而214號文除規(guī)定達到公開招標方式擬采用競爭性磋商方式的應(yīng)向財政部門申請批準外,并未就在申請批準時應(yīng)向財政部門提供的材料方面作出規(guī)定。
關(guān)于供應(yīng)商的邀請方式
74號令對競爭性談判和214號文對競爭性磋商邀請供應(yīng)商的方式的規(guī)定是相同的,即采購人、采購代理機構(gòu)邀請供應(yīng)商有三種方式:一是通過發(fā)布公告進行邀請;二是從省級以上財政部門建立的供應(yīng)商庫中隨機抽取進行邀請;三是采購人和評審專家分別書面推薦的方式進行邀請。
在具體操作上規(guī)定,一是邀請符合相應(yīng)資格條件參與采購活動的供應(yīng)商不少于3家;二是規(guī)定財政部門可以建立供應(yīng)商庫,但不得對供應(yīng)商入庫收取費用,也不得利用供應(yīng)商庫進行地區(qū)或行業(yè)封鎖;三是采取采購人和評審專家書面推薦供應(yīng)商的,采購人推薦的比例不得高于供應(yīng)商總數(shù)的50%。
關(guān)于采購公告
競爭性談判:74號令只規(guī)定了競爭性談判可以采用發(fā)布公告的方式邀請供應(yīng)商,但未對競爭性談判公告發(fā)布的媒體和公告的內(nèi)容作出規(guī)定。
競爭性磋商:214號文規(guī)定,競爭性磋商采購采用發(fā)布公告邀請供應(yīng)商的,應(yīng)發(fā)布競爭性磋商公告,并對競爭性磋商公告發(fā)布媒體和公告的內(nèi)容作了規(guī)定。
關(guān)于采購文件
相同點:74號令和214號文對采購文件(指競爭性談判文件和競爭性磋商文件,以下分別簡稱“談判文件”、“磋商文件”)的一般規(guī)定是相同的,即談判文件、磋商文件都應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購項目的特點和采購人的實際需求制定,并經(jīng)采購人書面同意;采購人應(yīng)當(dāng)以滿足實際需求為原則,不得擅自提高經(jīng)費預(yù)算和資產(chǎn)配置標準。同時,還規(guī)定采購文件中不得要求或者標明供應(yīng)商名稱或者特定貨物的品牌,不得含有指向特定供應(yīng)商的技術(shù)、服務(wù)等條件,并對采購文件應(yīng)當(dāng)包含的內(nèi)容作了規(guī)定。
不同點:74號令除對談判文件的一般內(nèi)容作了規(guī)定外,還規(guī)定談判文件還應(yīng)當(dāng)明確根據(jù)談判文件可能實質(zhì)性變動的內(nèi)容,包括采購需求中的技術(shù)、服務(wù)要求以及合同草案條款;而214號文沒有對磋商文件的內(nèi)容作特殊規(guī)定。
關(guān)于采購文件發(fā)售
競爭性談判:74號令對談判文件的售價以及談判文件的發(fā)售期限沒有作出規(guī)定。
競爭性磋商:214號文對磋商文件的售價和發(fā)售時間作了規(guī)定,即磋商文件售價應(yīng)當(dāng)按照彌補磋商文件制作成本費用的原則確定,不得以營利為目的,不得以項目預(yù)算金額為依據(jù)確定售價,并規(guī)定磋商文件的發(fā)售期限自開始之日起不得少于5個工作日。
關(guān)于提交響應(yīng)文件的時限
競爭性談判:74號令規(guī)定,從談判文件發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日不得少于3個工作日。
競爭性磋商:214號文規(guī)定,從磋商文件發(fā)出之日起至供應(yīng)商提交首次響應(yīng)文件截止之日不得少于10個工作日。
關(guān)于采購文件的澄清和修改
競爭性談判:74號令規(guī)定,采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在提交首次響應(yīng)文件截止之日3個工作日前,以書面形式通知所有獲取談判文件的供應(yīng)商;不足3日的,應(yīng)當(dāng)順延提交首次響應(yīng)文件截止時間。
競爭性磋商:214號文規(guī)定,提交首次響應(yīng)文件截止之日前,采購人、采購代理機構(gòu)或者磋商小組可以對已發(fā)出的磋商文件進行必要的澄清或者修改,澄清或者修改的內(nèi)容作為磋商文件的組成部分;澄清或者修改的內(nèi)容可能影響磋商響應(yīng)文件編制的,采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在提交首次響應(yīng)文件截止時間至少5日前,以書面形式通知所有獲取磋商文件的供應(yīng)商;不足5日的,采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)順延提交首次響應(yīng)文件截止時間。
小結(jié):74號令對談判文件的澄清和修改與214號文對磋商文件澄清和修改的規(guī)定相同,只是在時限上的規(guī)定有所不同。
關(guān)于對響應(yīng)文件的編制要求
74號令和214號文都對供應(yīng)商編制響應(yīng)文件作出了明確要求,即供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)按照磋商文件的要求編制響應(yīng)文件,并對其提交的響應(yīng)文件的真實性、合法性承擔(dān)法律責(zé)任。
關(guān)于保證金
相同點:74號令和214號文中對供應(yīng)商交納保證的規(guī)定是相同的,即在提交響應(yīng)文件截止時間之前以非現(xiàn)金方式交納,且保證金數(shù)額應(yīng)當(dāng)不超過采購項目預(yù)算的2%。
不同點:214號文規(guī)定,供應(yīng)商未按照磋商文件要求提交磋商保證金的,響應(yīng)無效;而74號令對供應(yīng)商未按談判文件提交談判保證金的處理作出了明確規(guī)定。
關(guān)于響應(yīng)文件的提交及其補充、修改和撤回
74號令和214號文對供應(yīng)商提交響應(yīng)文件及其對響應(yīng)文件進行補充、修改和撤回的規(guī)定是相同的,即供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)在采購文件要求的截止時間前,將響應(yīng)文件密封送達指定地點。在截止時間后送達的響應(yīng)文件為無效文件,采購人、采購代理機構(gòu)或者評審小組應(yīng)當(dāng)拒收。供應(yīng)商在提交響應(yīng)文件截止時間前,可以對所提交的響應(yīng)文件進行補充、修改或者撤回,并書面通知采購人、采購代理機構(gòu)。補充、修改的內(nèi)容作為響應(yīng)文件的組成部分。補充、修改的內(nèi)容與響應(yīng)文件不一致的,以補充、修改的內(nèi)容為準。
關(guān)于評審小組
相同點:74號令和214號文對評審小組(在競爭性談判方式時為談判小組,在競爭性磋商方式時為磋商小組)的組成的規(guī)定是相同的,即評審小組由采購人和評審專家共5人以上單數(shù)組成,其中評審專家人數(shù)不得少于評審小組成員總數(shù)的2/3。采購人代表不得以評審專家身份參加本部門或本單位采購項目的評審;評審專家應(yīng)當(dāng)從政府采購評審專家?guī)靸?nèi)相關(guān)專業(yè)的專家名單中隨機抽取,對情況特殊、通過隨機方式難以確定合適的評審專家的項目,經(jīng)主管預(yù)算單位同意,可以自行選定評審專家。技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強的采購項目,評審專家中應(yīng)當(dāng)包含1名法律專家。
不同點:在評審小組人數(shù)構(gòu)成上,74號令規(guī)定達到公開招標數(shù)額標準的項目,評審小組應(yīng)當(dāng)由5人以上單數(shù)組成;而214號文對此沒有明確規(guī)定。
關(guān)于對響應(yīng)文件的評審
相同點:74號令和214號文對響應(yīng)文件的評審要求和對無效情形的一般規(guī)定是相同的,即應(yīng)當(dāng)對響應(yīng)文件進行評審,對未實質(zhì)性響應(yīng)的響應(yīng)文件按無效處理,并告知有關(guān)供應(yīng)商。
不同點:74號令規(guī)定談判小組應(yīng)當(dāng)根據(jù)談判文件規(guī)定的程序、評定成交的標準等事項與實質(zhì)性響應(yīng)談判文件要求的供應(yīng)商進行談判;而214號文規(guī)定磋商小組成員應(yīng)當(dāng)根據(jù)磋商文件規(guī)定的評審程序、評審方法和評審標準進行獨立評審,當(dāng)磋商文件內(nèi)容違反國家有關(guān)強制性規(guī)定的,磋商小組應(yīng)當(dāng)停止評審并向采購人或者采購代理機構(gòu)說明情況。
關(guān)于現(xiàn)場考察和答疑
競爭性談判:74號令未對競爭性談判過程中是否要組織供應(yīng)商進行現(xiàn)場考察或召開談判前答疑會作出規(guī)定。
競爭性磋商:214號文規(guī)定,采購人、采購代理機構(gòu)可以視采購項目的具體情況,組織供應(yīng)商進行現(xiàn)場考察或召開磋商前答疑會,但不得單獨或分別組織只有一個供應(yīng)商參加的現(xiàn)場考察和答疑會。
關(guān)于供應(yīng)商對響應(yīng)文件的澄清和和說明
74號令和214號文對在評審過程中供應(yīng)商對響應(yīng)文件的澄清和說明的規(guī)定是相同的,即評審小組在對響應(yīng)文件的有效性、完整性和響應(yīng)程度進行審查時,可以要求供應(yīng)商對響應(yīng)文件中含義不明確、同類問題表述不一致或者有明顯文字和計算錯誤的內(nèi)容等作出必要的澄清、說明或者更正。供應(yīng)商的澄清、說明或者更正不得超出響應(yīng)文件的范圍或者改變響應(yīng)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。評審小組要求供應(yīng)商澄清、說明或者更正響應(yīng)文件應(yīng)當(dāng)以書面形式作出。供應(yīng)商的澄清、說明或者更正應(yīng)當(dāng)由法定代表人或其授權(quán)代表簽字或者加蓋公章。由授權(quán)代表簽字的,應(yīng)當(dāng)附法定代表人授權(quán)書。供應(yīng)商為自然人的,應(yīng)當(dāng)由本人簽字并附身份證明。
關(guān)于采購過程公開公平的要求
74號令和214號文都規(guī)定了在采購活動中要給供應(yīng)商均等的機會,即評審小組成員應(yīng)當(dāng)集中與單一供應(yīng)商分別進行談判、磋商,并給予所有參加采購活動的供應(yīng)商以平等的談判或磋商機會。
關(guān)于采購文件的調(diào)整和變動
74號令和214號文都規(guī)定了在評審過程中,評審小組可以根據(jù)采購文件和談判、磋商情況實質(zhì)性變動采購需求中技術(shù)、服務(wù)要求以及合同草案條款,但不得變動采購文件中的其他內(nèi)容。實質(zhì)性變動的內(nèi)容,須經(jīng)采購人代表確認。對采購文件作出的實質(zhì)性變動是采購文件的有效組成部分,評審小組應(yīng)當(dāng)及時以書面形式同時通知所有參加談判的供應(yīng)商。
關(guān)于重新提交響應(yīng)文件
74號令和214號文都對供應(yīng)商重新提交響應(yīng)文件作了規(guī)定,即供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)按照采購文件的變動情況和評審小組的要求重新提交響應(yīng)文件,并由其法定代表人或授權(quán)代表簽字或者加蓋公章。由授權(quán)代表簽字的,應(yīng)當(dāng)附法定代表人授權(quán)書。供應(yīng)商為自然人的,應(yīng)當(dāng)由本人簽字并附身份證明。
關(guān)于最后報價
相同點:74號令和214號文都對競爭性談判和競爭性磋商的最后報價作出了規(guī)定,即采購文件能詳列明采購標的技術(shù)和服務(wù)要求的,參加談判、磋商的供應(yīng)商在規(guī)定時間內(nèi)提交最后報價,提交最后報價的供應(yīng)商不得少于3家;采購文件不能列明技術(shù)、服務(wù)要求的,評審小組則要按照少數(shù)服從多數(shù)的原則推薦三家供應(yīng)商提供最后報價。同時還規(guī)定,最后報價是供應(yīng)商響應(yīng)文件的有效組成部分。
74號令還規(guī)定,在采用公開招標方式時,當(dāng)經(jīng)評審符合要求的供應(yīng)商只有兩家,經(jīng)批準轉(zhuǎn)為競爭性談判方式時,提交最后報價的供應(yīng)商可以為兩家;214號文也規(guī)定,在特殊情況下符合法定情形時,提交最后報價的供應(yīng)商也可以為兩家;財政部《關(guān)于政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法有關(guān)問題的補充通知》(財庫〔2015〕124號,以下簡稱“124號文”) 對采用競爭性磋商采購方式的政府購買服務(wù)項目(含PPP項目)時的特殊情形作了規(guī)定,即在采購過程中符合要求的供應(yīng)商只有2家的,競爭性磋商采購活動可以繼續(xù)進行。采購過程中符合要求的供應(yīng)商只有1家的,應(yīng)當(dāng)終止競爭性磋商采購活動,發(fā)布項目終止公告并說明原因,重新開展采購活動。
關(guān)于供應(yīng)商在最后報價前退出采購活動
供應(yīng)商提交響應(yīng)文件后,在提交最后報價前是否可能可以退出談判或磋商,74號令和214號文的規(guī)定是相同的,即供應(yīng)商提交響應(yīng)文件后,在提交最后報價前可以退出談判或磋商,采購人、代購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)退還其交納的保證金。
關(guān)于綜合評分
競爭性談判:不進行綜合評分。74號令規(guī)定,談判小組應(yīng)當(dāng)從質(zhì)量和服務(wù)均能滿足采購文件實質(zhì)性響應(yīng)要求的供應(yīng)商中,按照最后報價由低到高的順序提出3名以上成交候選人,并編寫評審報告。
競爭性磋商:要進行綜合評分。214號文規(guī)定,經(jīng)磋商確定最終采購需求和提交最后報價的供應(yīng)商后,由磋商小組采用綜合評分法對提交最后報價的供應(yīng)商的響應(yīng)文件和最后報價進行綜合評分,214號文同時對綜合評分法的定義以及適用綜合評分法的評審辦法,包括綜合評分法評審標準中的分值設(shè)置、評審因素的量化指標以及評分時的價格分值計算方法、評分因素權(quán)重等事項作了具體規(guī)定。
小結(jié):這是兩種采購方式最大的不同之處。
關(guān)于評審報告
相同點:74號令和214號文分別規(guī)定了采用競爭性談判和競爭性磋商方式在評審結(jié)束后,評審小組應(yīng)當(dāng)編制評審報告,并對評審報告的內(nèi)容以及評審小組成員在評審報告上簽字和對不同意見的處理辦法等事項作了規(guī)定。
不同點:采用競爭性談判方式,評審結(jié)束后,談判小組應(yīng)當(dāng)根據(jù)評審記錄和評審結(jié)果編制評審報告。而采用競爭性磋商方式,磋商小組應(yīng)當(dāng)根據(jù)綜合評分情況,按照評審得分從高到低順序(得分相同的,按照報價由低到高順序;報價相同的,按照技術(shù)指標優(yōu)劣順序)推薦3名以上的成交候選供應(yīng)商(符合規(guī)定情形的,可以推薦兩家),并編制評審報告。
關(guān)于采購結(jié)果確認
相同點:74號令和214號文對采購結(jié)果確認的規(guī)定是相同的,即采購代理機構(gòu)代理采購人采購的,在評審結(jié)束后,采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在評審結(jié)果后2個工作日內(nèi)將評審報告送采購人確認;采購人在收到采購人應(yīng)當(dāng)在收到評審報告后5個工作日內(nèi),從評審報告提出的成交候選供應(yīng)商中,按照排序由高到低的原則確定成交供應(yīng)商,也可以書面授權(quán)磋商小組直接確定成交供應(yīng)商。
不同點:兩種方式對采購人逾期未確定成交供應(yīng)商且不提出異議的處理辦法有所不同,競爭性談判方式是視為確定評審報告提出的最后報價最低的供應(yīng)商作為成交供應(yīng)商,而競爭性磋商方式是視為確定評審報告提出的排序第一的供應(yīng)商為成交供應(yīng)商。
關(guān)于成交公告和通知
關(guān)于對成交公告和通知的規(guī)定,74號令和214號文的規(guī)定是相同的,即采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在成交供應(yīng)商確定后2個工作日內(nèi),在省級以上財政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體上公告成交結(jié)果,同時向成交供應(yīng)商發(fā)出成交通知書,并將采購文件隨成交結(jié)果同時公告。同時,74號令和214號文還對成交公告的內(nèi)容作了具體規(guī)定。
關(guān)于采購合同
74號令和214號文對采購合同簽訂的規(guī)定是相同的,即采購人與成交供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)在成交通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照采購文件確定的合同文本以及采購標的、規(guī)格型號、采購金額、采購數(shù)量、技術(shù)和服務(wù)要求等事項簽訂政府采購合同。同時,74號令和214號文還對采購人、供應(yīng)商在簽訂采購合同時的行為作了禁止性規(guī)定。
關(guān)于保證金的退還
在采購活動結(jié)束后,采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時退還供應(yīng)商交納的保證金。在這點上,74號令和214號文的規(guī)定是相同的。同時,74號令和214號文還對退還的時限以及不予退還的情形作了具體規(guī)定。
關(guān)于重新評審
競爭性談判:74號令規(guī)定,采用競爭性談判方式,除資格性審查認定錯誤和價格計算錯誤外,采購人或者采購代理機構(gòu)不得以任何理由組織重新評審,即在競爭性談判時,只有在資格審查認定錯誤和價格計算錯誤時,對能重新進行評審。
競爭性磋商:214號文規(guī)定,采用競爭性磋商方式,除資格性檢查認定錯誤、分值匯總計算錯誤、分項評分超出評分標準范圍、客觀分評分不一致、經(jīng)磋商小組一致認定評分畸高、畸低的情形外,采購人或者采購代理機構(gòu)不得以任何理由組織重新評審。從這點來看,采用競爭性磋商方式采購時,可以重新進行評審的情形,除了與競爭性談判方式相同的資格認定錯誤外,還包括了分值匯總計算錯誤、分項評分超出評分標準范圍、客觀分評分不一致、經(jīng)磋商小組一致認定評分畸高、畸低等四種情形。
相同點:對評審小組未按照采購文件規(guī)定進行評審的處理方法,74號令和214號文的規(guī)定是相同的,即應(yīng)當(dāng)重新開展采購活動,并書面報告財政部門。
關(guān)于采購結(jié)果的改變
競爭性談判:74號令規(guī)定,除不可抗力等因素外,成交通知書發(fā)出后,采購人改變成交結(jié)果,或者成交供應(yīng)商拒絕簽訂政府采購合同的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
競爭性磋商:214號文規(guī)定,采購人或者采購代理機構(gòu)不得通過對樣品進行檢測、對供應(yīng)商進行考察等方式改變評審結(jié)果。
關(guān)于供應(yīng)商拒絕簽訂采購合同
對于確定成交后成交供應(yīng)商拒絕簽訂采購合同的處理辦法,74號令和214號文的規(guī)定是相同的,即可以按照確定成交的原則確定其它供應(yīng)商并簽訂采購合同,也可以重新開展采購活動,但拒絕簽訂采購合同的供應(yīng)商不得參加對該項目重新開展的采購活動。
關(guān)于履約驗收
競爭性談判:74號令規(guī)定,采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照采購合同規(guī)定的技術(shù)、服務(wù)等要求組織對供應(yīng)商履約的驗收,并出具驗收書。驗收書應(yīng)當(dāng)包括每一項技術(shù)、服務(wù)等要求的履約情況。大型或者復(fù)雜的項目,應(yīng)當(dāng)邀請國家認可的質(zhì)量檢測機構(gòu)參加驗收。驗收方成員應(yīng)當(dāng)在驗收書上簽字,并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
競爭性磋商:214號文對供應(yīng)商履約情況是否進行驗收沒有明確。
關(guān)于采購活動的終止
相同點:74號令和214號文對應(yīng)當(dāng)終止并開展采購活動的情形作了規(guī)定,即因情況變化,不再符合規(guī)定的競爭性談判、競爭性磋商采購方式適用情形的,及出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的情形規(guī)定是相同的。
不同點:在采購過程中符合要求的供應(yīng)商或者報價未超過采購預(yù)算的供應(yīng)商不足3家的,74號令規(guī)定了競爭性談判供應(yīng)商不足3家的例外情形,即公開招標的貨物和服務(wù)采購項目,招標過程中提交投標文件或者經(jīng)評審實質(zhì)性響應(yīng)招標文件要求的供應(yīng)商只有兩家時,在報經(jīng)財政部門批準,可以與這兩家供應(yīng)商進行談判,提交最后報價的供應(yīng)商可以為兩家;而214號文對此雖然沒有明確,但124號文卻規(guī)定了例外情形,即符合要求的供應(yīng)商只有兩家的,競爭性磋商采購活動可以繼續(xù)進行。采購過程中符合要求的供應(yīng)商只有一家的,應(yīng)當(dāng)終止競爭性磋商采購活動,發(fā)布項目終止公告并說明原因,重新開展采購活動。
關(guān)于采購任務(wù)取消
74號令對此沒有作出明確規(guī)定。而214號文規(guī)定,在采購活動中因重大變故,采購任務(wù)取消的,采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)終止采購活動,通知所有參加采購活動的供應(yīng)商,并將項目實施情況和采購任務(wù)取消原因報送本級財政部門。
關(guān)于法律責(zé)任
74號令屬于部門規(guī)章,對采購人、采購代理機構(gòu)、成交供應(yīng)商以及談判小組、政府采購當(dāng)事人、財政部門和政府采購工作人員違反《政府采購法》和有關(guān)法律法規(guī)以及本規(guī)章的行為的情形以及按照法律、法規(guī)和本規(guī)章應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任和應(yīng)當(dāng)受到的相應(yīng)處罰作了明確規(guī)定,這些規(guī)定針對的是非招標采購方式,其中包括競爭性談判采購方式;而214號文屬于財政部出臺的規(guī)范性文件,對有關(guān)法律責(zé)任沒有作出明確規(guī)定。
小結(jié):也就是說,對于在競爭性磋商采購方式下的違法、違規(guī)行為情形及其法律責(zé)任,在214號文中沒有明確規(guī)定,但214號文依據(jù)的是《政府采購法》,在競爭性磋商采購過程中的違法違違規(guī)行為,應(yīng)當(dāng)按照《政府采購法》及其有關(guān)法律法規(guī)承擔(dān)法律責(zé)任。
總結(jié):從以上比對分析可以看出,競爭性談判與競爭性磋商的最大區(qū)別,是在評審階段對于確定成交供應(yīng)商的方式以及推薦候選成交供應(yīng)商的方法及評審標準中。競爭性談判主要在符合項目要求、質(zhì)量和服務(wù)相等的基礎(chǔ)上看價格,即從質(zhì)量和服務(wù)均能滿足談判文件實質(zhì)性要求的供應(yīng)商中按照最后報價從高到低順序提出成交候選人;而競爭性磋商主要是根據(jù)綜合評審情況看綜合,即根據(jù)綜合評分情況,按照評審得分從高到低順序推薦成交供應(yīng)商。
除此之外,兩者之間在定義、適用范圍、法定時限、重新評審標準等方面,也是有重大區(qū)別的。而在程序性內(nèi)容方面,除評審階段有差異外,基本上是大體相同的。在采購實踐中,應(yīng)當(dāng)根據(jù)采購項目的基本情況和具體特點,按照74號令和214號文和有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,準確選擇具體項目所適用的方式,并嚴格按照法定方式和程序組織項目采購的操作實施工作。(作者單位:陜西省商洛市政府采購中心)
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