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日前有同事遇到一民事案件，原告是一位57歲的農(nóng)村婦女，在一家公司做保潔。做了三個月，沒有簽訂勞動合同，也沒有入工傷保險。某日早晨上班途中遭遇交通事故，致殘，無責。原告申請勞動仲裁，勞動仲裁機構(gòu)以不屬于受理范圍為由駁回申請。于是訴至法院，請求確認與用人單位的勞動關(guān)系。
法律分析
1、勞動關(guān)系vs.勞務(wù)關(guān)系
勞動關(guān)系適用勞動法、勞動合同法、勞動爭議調(diào)解仲裁法等一系列勞動法律規(guī)范。
勞務(wù)關(guān)系適用民法通則、合同法等一般民事法律規(guī)范調(diào)整。
重要的是，實踐中，確認勞動關(guān)系是申請工傷保險待遇的前提條件。
2、已退休人員受聘于用人單位后法律關(guān)系的性質(zhì)
對于“已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員”，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（三）第七條有如下規(guī)定：
用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當按勞務(wù)關(guān)系處理。
對于“已經(jīng)達到法定退休年齡但并未依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員”，現(xiàn)行法律未做規(guī)定。司法實踐中存在如下分歧：
（1）《廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導意見》（粵高法發(fā)[2008]13號）第十七條：
用人單位招用已達法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理。
（2）《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》（2012年6月21日）二（11）：
用人單位招用已達到法定退休年齡但尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的勞動者，雙方形成的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。
說明：廣東高院以會議紀要方式否定了自己先前的“指導意見”，但對于其“勞務(wù)關(guān)系”主張并未給出分析依據(jù)?，F(xiàn)行法律中有如下相關(guān)規(guī)定可供參考：
《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條：
有下列情形之一的，勞動合同終止：
（二）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；
《勞動合同法實施條例》第二十一條：
勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。
（3）《確認勞動關(guān)系的一般方法與原則》（江蘇高院王芬）
對于雖然達到退休年齡，但還沒有享受養(yǎng)老保險待遇的勞動者來說，如果雙方選擇繼續(xù)履行勞動合同的話，因為這種情形下勞動者與其他普通的勞動者一樣，并沒有更多的社會保障，所以仍然應(yīng)當賦予他們勞動法上的保護，法律在這種情形下的選擇就是，此時雙方的用工關(guān)系仍然是勞動關(guān)系，仍然要適用最低工資、工作時間、休息休假、社會保險、工傷標準、經(jīng)濟補償?shù)纫幌盗袆趧踊鶞屎蛣趧颖Ｕ系囊?guī)定。
3.農(nóng)民工有沒有“退休年齡”？
我們通常所說的“法定退休年齡”源于以下兩個法律文件：
（1） 國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法（第五屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二次會議批準）
第四條 黨政機關(guān)、群眾團體、企業(yè)、事業(yè)單位的干部，符合下列條件之一的，都可以退休：
（一）男年滿六十周歲，女年滿五十五周歲，參加革命工作年限滿十年的。
（2） 國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法 （國發(fā)〔1978〕104號）
第一條 全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位和國家機關(guān)、人民團體的工人，符合下列條件之一的，應(yīng)該退休：
（一）男年滿六十周歲，女年滿五十周歲，連續(xù)工齡滿十年的。
仔細看，上面兩個文件的適用對象一個是“黨政機關(guān)、群眾團體、企業(yè)、事業(yè)單位的干部”，另一個是“全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位和國家機關(guān)、人民團體的工人”，并不包括沒有用人單位的人員——農(nóng)民工。
另一個與“法定退休年齡”相關(guān)的法律是《社會保險法》，該法有如下規(guī)定：
第十六條 參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。
綜上，沒有參加基本養(yǎng)老保險的農(nóng)民工，沒有所謂的“法定退休年齡”。
4.超過所謂“法定退休年齡”的農(nóng)民工是勞動法保護的主體嗎？
《勞動法》對于勞動者有如下禁止性規(guī)定：
第十五條 禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人。
該規(guī)定對于勞動者的年齡要求只有下限（十六周歲），沒有上限，即，只要是年滿十六周歲的勞動者，無論是否達到退休年齡，均為勞動法所保護的主體。
5.確定“勞動關(guān)系”需要達到什么條件？
（1）用人單位具備用工主體資格
具備用工資格的主體一般包括：
工商局依法注冊的公司、企業(yè)和個體工商戶；
依照我國相關(guān)法律成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、基金會等合伙組織；
國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體。
（2）勞動者具備主體資格
與用人單位建立勞動關(guān)系的勞動者必須是《勞動法》保護的對象，即不能是“未滿十六周歲的未成年人（文藝、體育和特種工藝單位招用未滿十六周歲的未成年人，必須依照國家有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)，并保障其接受義務(wù)教育的權(quán)利）?！?/span>
說明：童工保護適用《工傷保險條例》第六十六條，即“用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的近親屬給予一次性賠償……?！?/span>
（3）勞動事實
勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系需要有勞動事實?！秳趧雍贤ā坊趧趧邮聦嵰?guī)定了勞動關(guān)系的起算時間：
第七條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。
第十條 用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。
6. 未訂立勞動合同的勞動關(guān)系之確認
對于雙方未訂立勞動合同的情況，“勞社部發(fā)〔2005〕12號”文件有如下規(guī)定：
用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。
(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；
(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
結(jié)論：
超過“法定退休年齡”的農(nóng)民工屬于勞動法保護的對象，在其“未依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的”的情況下，與用人單位之間是名副其實的勞動關(guān)系。
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