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一、遺產(chǎn)管理人的含義和法律特征

二、遺產(chǎn)管理人的法律地位和權(quán)利外觀

三、遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生和變更

四、遺產(chǎn)管理人的職責(zé)

五、遺產(chǎn)管理人的民事責(zé)任

六、遺產(chǎn)管理人的報(bào)酬

七、結(jié)語(yǔ)

《民法典》繼承編的45個(gè)條文中有7條為本次新增，主要是第四章第1145條以下規(guī)定的遺產(chǎn)管理人制度，其中第1145條和第1146條規(guī)定了遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生，第1147條規(guī)定了遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)，第1148條規(guī)定遺產(chǎn)管理人的民事責(zé)任，第1149條規(guī)定遺產(chǎn)管理人有獲得報(bào)酬的權(quán)利。設(shè)立遺產(chǎn)管理人制度的目的是為了妥善管理和分割遺產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)對(duì)繼承關(guān)系當(dāng)事人利益的平等保護(hù)?，F(xiàn)有的《繼承法》側(cè)重于保護(hù)繼承人，缺乏對(duì)遺產(chǎn)債權(quán)人的保護(hù)。雖然《繼承法》第16條第1句規(guī)定立遺囑人可以指定遺囑執(zhí)行人，但未進(jìn)一步明確遺囑執(zhí)行人的法律地位和職責(zé)，導(dǎo)致實(shí)踐中遺囑執(zhí)行人難以順利履行職責(zé)。法院常以《繼承法》沒(méi)有規(guī)定遺囑執(zhí)行人的權(quán)利義務(wù)及訴訟資格、遺囑執(zhí)行人不是繼承人等為由駁回其訴訟請(qǐng)求。更為嚴(yán)重的是，若繼承開(kāi)始后無(wú)人繼承也無(wú)人接受遺贈(zèng)，繼承人又惡意放棄繼承的，則債權(quán)人因無(wú)法確認(rèn)被告而難以主張權(quán)利，繼承人可以一方面通過(guò)放棄繼承免于清償遺產(chǎn)債務(wù)，同時(shí)又可以繼續(xù)占有遺產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。如“中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司合川支行和黃太平債務(wù)清償糾紛案”中，繼承人黃某一方面通過(guò)放棄繼承逃避債務(wù)，另一方面繼續(xù)占有房屋并獲益，作為善意債權(quán)人的銀行卻難以通過(guò)司法程獲得救濟(jì)。

《民法典》第1145條以下設(shè)立的遺產(chǎn)管理人制度有效針對(duì)司法實(shí)踐中存在的問(wèn)題，解決了遺產(chǎn)糾紛的訴訟擔(dān)當(dāng)問(wèn)題，明確遺產(chǎn)管理人和遺囑執(zhí)行人的權(quán)利和責(zé)任，但其在內(nèi)容上仍存在諸多不完善之處。本文目的即在于解決遺產(chǎn)管理人制度在實(shí)踐應(yīng)用過(guò)程中可能出現(xiàn)的問(wèn)題。在研究思路上，首先通過(guò)體系解釋、適用其他章節(jié)之規(guī)定彌補(bǔ)遺產(chǎn)管理人制度之不足，在無(wú)法通過(guò)法律解釋實(shí)現(xiàn)目的時(shí)，提出進(jìn)一步立法完善的建議。

 遺產(chǎn)管理人的含義和法律特征

（一）遺產(chǎn)管理人的含義

狹義上的遺產(chǎn)管理人是指在沒(méi)有遺囑執(zhí)行人的情況下產(chǎn)生的管理遺產(chǎn)之人。英美法系中的遺產(chǎn)管理人（administrator）是在死者未留有遺囑，留有遺囑但未指定遺囑執(zhí)行人、遺囑執(zhí)行人不愿任職或喪失資格等情況下，由利害關(guān)系人申請(qǐng)法院指定產(chǎn)生的管理遺產(chǎn)之人。德國(guó)、日本我國(guó)等大陸法系國(guó)家或地區(qū)在后兩種情況下，會(huì)首先依法律規(guī)定的其他方式申請(qǐng)法院選任遺囑執(zhí)行人；若選任無(wú)果，再通過(guò)繼承人擔(dān)任或推選、申請(qǐng)法院指定而產(chǎn)生遺產(chǎn)管理人。正因如此，遺囑執(zhí)行人和遺產(chǎn)管理人有兩種立法模式：統(tǒng)一立法式和分別立法式。英國(guó)、美國(guó)、澳大利亞等英美法系國(guó)家將二者統(tǒng)稱為遺產(chǎn)代理人，適用統(tǒng)一規(guī)則。德國(guó)、日本、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)等大陸法系國(guó)家或地區(qū)則對(duì)二者分別立法。

根據(jù)我國(guó)《民法典》第1145條的規(guī)定，繼承開(kāi)始后，若存在遺囑執(zhí)行人，則優(yōu)先由遺囑執(zhí)行人擔(dān)任遺產(chǎn)管理人；沒(méi)有遺囑執(zhí)行人的，由繼承人推選遺產(chǎn)管理人；繼承人未推選的，共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人；沒(méi)有繼承人或者繼承人均放棄繼承的，由被繼承人生前住所地的民政部門(mén)或者村民委員會(huì)擔(dān)任遺產(chǎn)管理人?？梢?jiàn)，我國(guó)亦采取統(tǒng)一立法模式，對(duì)遺產(chǎn)管理人和遺囑執(zhí)行人適用統(tǒng)一規(guī)范。進(jìn)而，根據(jù)其產(chǎn)生方式的不同，我國(guó)的遺產(chǎn)管理人可以進(jìn)一步區(qū)分為“實(shí)質(zhì)意義上的遺產(chǎn)管理人”和“名義上的遺產(chǎn)管理人”。前者指的是遺囑執(zhí)行人或繼承人推選的遺產(chǎn)管理人，此種管理人代表全體繼承人管理遺產(chǎn)，適用第1147條以下的規(guī)定。后者指的是全體繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的情形，以及無(wú)人繼承的情況下?lián)芜z產(chǎn)管理人的民政部門(mén)或村委會(huì)。我國(guó)采取直接繼承主義，繼承開(kāi)始后，遺產(chǎn)當(dāng)然歸屬于全體繼承人。又根據(jù)《民法典》第1160條，無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)歸國(guó)家或集體所有制組織所有，由民政部門(mén)或村民委員會(huì)代表國(guó)家或集體所有制組織行使權(quán)利。此兩種情形下，遺產(chǎn)管理人和繼承人（所有權(quán)人）主體重合，無(wú)法完全適用有關(guān)遺產(chǎn)管理人的制度，如民事責(zé)任承擔(dān)（第1148條）和取得報(bào)酬（第1149條）。將其規(guī)定為遺產(chǎn)管理人，主要意義在于解決司法實(shí)踐中的訴訟擔(dān)當(dāng)問(wèn)題，故可以將其稱為“名義上的遺產(chǎn)管理人”。

（二）遺產(chǎn)管理人的特征

遺囑執(zhí)行人和遺產(chǎn)管理人的地位和職責(zé)十分相似，但二者仍有區(qū)別：（1）適用范圍不同。遺囑執(zhí)行人以有效遺囑存在為前提，適用于遺囑繼承；遺產(chǎn)管理人不以遺囑為必要前提，適用于法定繼承或遺囑繼承。（2）產(chǎn)生方式不同。遺囑執(zhí)行人的產(chǎn)生方式包括遺囑直接指定、委托指定以及法院指定，遺產(chǎn)管理人則可以由繼承人擔(dān)任或推選、法院指定產(chǎn)生。（3）行為依據(jù)不同。遺囑執(zhí)行人依遺囑和法律執(zhí)行遺囑，遺產(chǎn)管理人在無(wú)遺囑時(shí)只依法律規(guī)定管理遺產(chǎn)，在有遺囑但無(wú)遺囑執(zhí)行人時(shí)依照遺囑和法律管理遺產(chǎn)。（4）權(quán)限范圍不同。遺產(chǎn)管理人的權(quán)限通常大于遺囑執(zhí)行人，除法律規(guī)定的權(quán)利限制以外，幾乎不存在其他限制。但遺囑執(zhí)行人的權(quán)限會(huì)受到被繼承人和遺產(chǎn)管理人的雙重限制。被繼承人可以對(duì)遺囑執(zhí)行人的權(quán)利設(shè)置時(shí)間限制、遺產(chǎn)范圍限制、地點(diǎn)限制或附條件的限制。

遺產(chǎn)管理人是遺產(chǎn)代理人的一種。英美法系國(guó)家或地區(qū)通常將遺囑執(zhí)行人和遺產(chǎn)管理人統(tǒng)稱為遺產(chǎn)代理人，指因一人無(wú)行為能力或死亡而管理其法律事務(wù)之人。美國(guó)《統(tǒng)一遺囑繼承法典》中的遺產(chǎn)代理人還包括繼任遺產(chǎn)代理人（successor personal representative）、特別遺產(chǎn)管理人（special administrator）以及根據(jù)法律在實(shí)質(zhì)上履行相同職能的人，一般遺產(chǎn)代理人是與特別遺產(chǎn)管理人相對(duì)的概念。

遺產(chǎn)管理人不同于《繼承法》第24條規(guī)定的遺產(chǎn)保管人，后者只有財(cái)產(chǎn)保管權(quán)，僅有權(quán)臨時(shí)占有或保存遺產(chǎn)，而遺產(chǎn)管理人除保管權(quán)外，還有處分權(quán)、清算權(quán)、訴訟權(quán)、分割權(quán)等諸多權(quán)利。

遺產(chǎn)管理人的法律地位和權(quán)利外觀

（一）遺產(chǎn)管理人的法律地位

遺產(chǎn)管理人的法律地位決定了其法律適用、職責(zé)性質(zhì)以及和被繼承人、繼承人之間的關(guān)系。大陸法系國(guó)家或地區(qū)素有代理說(shuō)和固有權(quán)說(shuō)之爭(zhēng)，英美法系國(guó)家采信托受托人說(shuō)，另有學(xué)者提出以繼承人擬制代理為主、固有任務(wù)為例外的折中說(shuō)。

代理說(shuō)分為被繼承人代理說(shuō)、繼承人代理說(shuō)和遺產(chǎn)代理說(shuō)。（1）被繼承人代理說(shuō)認(rèn)為遺產(chǎn)管理人是被繼承人的代理人，此系承認(rèn)死者人格的日耳曼法之見(jiàn)解。法國(guó)采此說(shuō)，只認(rèn)可遺囑指定而產(chǎn)生遺產(chǎn)管理人，未規(guī)定法院指定之產(chǎn)生方式。（2）繼承人代理說(shuō)將遺產(chǎn)管理人視為繼承人的代理人，為日本、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)所采。如日本《民法典》第1015條規(guī)定：“遺產(chǎn)管理人視為繼承人之代理人?！逼淞⒎ɡ碛墒牵豪^承人是遺囑人權(quán)利義務(wù)的承繼者，故執(zhí)行遺囑的是繼承人，但遺產(chǎn)管理人代理其執(zhí)行遺囑，二者之間雖無(wú)委托代理關(guān)系，但可視作代理關(guān)系，繼而準(zhǔn)用委托代理的規(guī)定，乃法定代理。史尚寬認(rèn)為，遺囑人死亡后其權(quán)利能力消滅，遺產(chǎn)管理人遵照遺囑本旨以實(shí)現(xiàn)法律上利益，由繼承人承繼，故將遺產(chǎn)管理人視為繼承人的代理人。（3）遺產(chǎn)代理說(shuō)主張遺產(chǎn)管理人是遺產(chǎn)的代理人，將遺產(chǎn)視為法人。

固有權(quán)說(shuō)包括機(jī)關(guān)說(shuō)、限制物權(quán)說(shuō)和任務(wù)說(shuō)。（1）機(jī)關(guān)說(shuō)認(rèn)為遺產(chǎn)管理人是法律所認(rèn)可的被繼承人利益之機(jī)關(guān)。（2）限制物權(quán)說(shuō)認(rèn)為，遺產(chǎn)管理人是享有遺產(chǎn)物權(quán)之限制物權(quán)人。（3）任務(wù)說(shuō)認(rèn)為，遺產(chǎn)管理人因執(zhí)行任務(wù)而享有獨(dú)立的法律地位，為德國(guó)、瑞士所采，日本判例也有此主張。據(jù)此，繼承人喪失了作為遺產(chǎn)所有人的管理權(quán)、處分權(quán)和遺囑執(zhí)行權(quán)，遺產(chǎn)管理人基于其遺產(chǎn)管理人的資格享有遺產(chǎn)管理權(quán)和遺囑執(zhí)行權(quán)。

受信托制度影響，英美法系關(guān)于遺產(chǎn)管理人地位的主流學(xué)說(shuō)是信托受托人說(shuō)，也稱擬制信托說(shuō)。英國(guó)《1925年受托人法》將遺產(chǎn)管理人視為信托受托人。美國(guó)絕大部分州的繼承法也采納了信托受托人說(shuō)，遺產(chǎn)管理人的地位類似于以遺囑繼承人或受遺贈(zèng)人為受益人的信托關(guān)系受托人。

我國(guó)學(xué)者趙莉認(rèn)為，遺產(chǎn)管理人的職責(zé)既有委托職責(zé)，又有固有職責(zé)，故提出了以擬制繼承人代理為主、固有任務(wù)為例外的折中說(shuō)。折中說(shuō)將立遺囑人之代理擬制為繼承人之代理，固有任務(wù)僅限于遺產(chǎn)管理人履行必需且僅能由其一方履行的職責(zé)事項(xiàng)，包括選定受贈(zèng)者、通知繼承人并制作財(cái)產(chǎn)目錄等。遺產(chǎn)管理人履行固有任務(wù)受阻時(shí)有權(quán)向不予協(xié)助的繼承人提起訴訟。

筆者認(rèn)為，為了保障遺產(chǎn)管理人順利履職、平衡債權(quán)人和繼承人的利益，必須賦予遺產(chǎn)管理人獨(dú)立的、不受繼承人約束和指示的法律地位，故原則上采取固有權(quán)說(shuō)中的任務(wù)說(shuō)為宜。遺產(chǎn)管理人具有類似破產(chǎn)管理人的地位，根據(jù)遺囑或法律規(guī)定獲得職權(quán)，以自己名義從事活動(dòng)。特別是在繼承人推選遺產(chǎn)管理人的情形下，雖然雙方在內(nèi)部關(guān)系中可以類推適用有關(guān)委托合同和意定代理的規(guī)則，但在外部關(guān)系上，遺產(chǎn)管理人一經(jīng)產(chǎn)生即獲得獨(dú)立法律地位，履行法定職責(zé)，而不受繼承人指示的約束，繼承人也不得任意解除遺產(chǎn)管理人。

從比較法角度來(lái)看，德國(guó)學(xué)說(shuō)上雖采任務(wù)說(shuō)，但并不否認(rèn)遺產(chǎn)管理人和繼承人之間的關(guān)系有類似委托代理之處。德國(guó)《民法典》第2218條規(guī)定遺囑執(zhí)行人和繼承人間的法定債務(wù)關(guān)系可以準(zhǔn)用委托法的相關(guān)規(guī)定，但僅限于第664條轉(zhuǎn)委托及責(zé)任、第666條答復(fù)詢問(wèn)義務(wù)和提出報(bào)告的義務(wù)、第667條返還（遺產(chǎn)）義務(wù)、第668條支付所使用的金錢(qián)的利息、第673條受托人死亡之第2句、第674條存續(xù)的擬制以及第181條自己代理行為，而并不包括遺囑執(zhí)行人的辭任、解任等其他問(wèn)題。相應(yīng)的，我國(guó)遺產(chǎn)管理人與繼承人之間的法律關(guān)系也可準(zhǔn)用《民法典》代理和委托合同之規(guī)定，但僅包括第168條自己代理與雙方代理、第923條受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)、第927條受托人交付財(cái)產(chǎn)的義務(wù)等，而不能適用《民法典》第173條第2項(xiàng)和第933條規(guī)定的任意解除權(quán)，以確保遺產(chǎn)管理人的獨(dú)立法律地位。

（二）遺產(chǎn)管理人與繼承人的權(quán)利沖突

由于我國(guó)采直接繼承模式，繼承人作為遺產(chǎn)所有人有權(quán)對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益、處分，而遺產(chǎn)管理人為執(zhí)行遺囑也享有遺產(chǎn)管理權(quán)。我國(guó)現(xiàn)行法律未規(guī)定兩者權(quán)利之優(yōu)先順序，導(dǎo)致遺產(chǎn)管理人在實(shí)踐中常遭遇繼承人本人及其法定代理人、銀行等其他主體的阻礙。《民法典》第1147條中雖規(guī)定遺產(chǎn)管理人的職責(zé)，但未排除繼承人的處分權(quán)，也未明確規(guī)定遺產(chǎn)管理人的訴訟權(quán)利。由此發(fā)生的疑問(wèn)是，對(duì)于遺產(chǎn)管理人所管理的遺產(chǎn)權(quán)利，僅遺產(chǎn)管理人有權(quán)主張，還是繼承人作為所有權(quán)人也有權(quán)主張？遺產(chǎn)債權(quán)人對(duì)遺產(chǎn)提起的訴訟，應(yīng)以遺產(chǎn)管理人為被告，以繼承人為被告，還是以遺產(chǎn)管理人和繼承人為共同被告？

筆者認(rèn)為，應(yīng)參考德國(guó)《民法典》第2211條、日本《民法典》第1115條及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”的規(guī)定，對(duì)我國(guó)《民法典》第1147條規(guī)定的遺產(chǎn)管理人權(quán)限做出排他性解釋，以限制繼承人的處分行為、保障遺產(chǎn)管理人履行職責(zé)不受他人妨礙。據(jù)此，遺產(chǎn)管理人的處分權(quán)限原則上不受限制，其既不接受繼承人的指示，也不受法院的監(jiān)督。但若管理人嚴(yán)重違反義務(wù)或無(wú)能力妥善執(zhí)行事務(wù)時(shí)，法院可根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)對(duì)其解任；管理人違反義務(wù)且有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)向繼承人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

遺產(chǎn)管理人的強(qiáng)勢(shì)法律地位意味著繼承人在權(quán)利上被架空。雖然繼承人名義上是遺產(chǎn)的承繼者，卻不得有效處分遺產(chǎn)管理人管理下的標(biāo)的物。對(duì)于繼承人的無(wú)權(quán)處分行為，第三人若不知曉遺產(chǎn)管理人之存在且對(duì)此不存在重大過(guò)失，可以主張善意取得。繼承人雖然針對(duì)遺產(chǎn)可以實(shí)施負(fù)擔(dān)行為，但其很可能無(wú)法履行義務(wù)，因?yàn)槠淙狈Ρ匾奶幏謾?quán)能，只能以損害賠償代替履行。

（三）遺產(chǎn)管理人的權(quán)利外觀

遺產(chǎn)管理人的權(quán)利外觀是指遺產(chǎn)管理權(quán)利的外在表現(xiàn)形式，用于向第三人證明管理人的身份和權(quán)利。多數(shù)國(guó)家為遺產(chǎn)管理人設(shè)置了統(tǒng)一的法院證書(shū)作為權(quán)利外觀，如德國(guó)的遺囑執(zhí)行人證書(shū)、美國(guó)的遺囑執(zhí)行令、英國(guó)的遺囑檢驗(yàn)委任書(shū)等。以上證書(shū)由法院依申請(qǐng)頒發(fā)，管理人應(yīng)提交相關(guān)材料以證明其符合申請(qǐng)條件，如遺囑、被繼承人死亡證明、是否接受任職等。法院認(rèn)為申請(qǐng)人符合授予證書(shū)條件則頒發(fā)證書(shū)，證書(shū)中必須注明管理人的權(quán)利限制。證書(shū)一經(jīng)頒發(fā)即生效，證書(shū)載明的權(quán)利人推定為真實(shí)遺產(chǎn)管理人。

《繼承法》并未規(guī)定執(zhí)行人的權(quán)利證書(shū)，實(shí)踐中遺囑、被繼承人死亡證明和個(gè)人身份證明的組合尚不足以構(gòu)成執(zhí)行人的權(quán)利外觀，致使其難以行使權(quán)利?！睹穹ǖ洹吩谶z產(chǎn)管理人制度中仍未規(guī)定權(quán)利證書(shū)，遺產(chǎn)管理人可能會(huì)因?yàn)槿狈?quán)利外觀而難以履行職責(zé)。于此情形下，可以考慮由法院作出遺產(chǎn)管理人資格的確認(rèn)裁定，或者由公證處根據(jù)《公證法》第11條有關(guān)身份公證的規(guī)定做成遺產(chǎn)管理人身份公證書(shū)，讓遺產(chǎn)管理人的身份獲得公權(quán)力背書(shū)。

具體而言，對(duì)于設(shè)有遺囑且繼承人無(wú)爭(zhēng)議的繼承事件，公證處可以在繼承人確認(rèn)遺囑效力的基礎(chǔ)上，向遺產(chǎn)管理人（遺囑執(zhí)行人）辦理身份公證；對(duì)于繼承人推選的遺產(chǎn)管理人，或者全體繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的，公證人可以要求繼承人形成書(shū)面協(xié)議，并在公證筆錄中確認(rèn)該事實(shí)，據(jù)此做成遺產(chǎn)管理人公證書(shū)。若繼承人無(wú)法達(dá)成一致，應(yīng)由法院指定并做成相應(yīng)的司法文書(shū)；出現(xiàn)無(wú)人繼承遺產(chǎn)情形的，應(yīng)通過(guò)訴訟由法院確認(rèn)該事實(shí)，并指定民政部門(mén)或村委會(huì)擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。

遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生和變更

（一）遺產(chǎn)管理人的資格

《民法典》未對(duì)擔(dān)任遺產(chǎn)管理人做出資格限制，故原則上應(yīng)尊重被繼承人和繼承人的意思自治，只要符合一般代理人標(biāo)準(zhǔn)、能夠完成管理人工作職責(zé)即可。若存在爭(zhēng)議，法院作為公權(quán)力機(jī)關(guān)介入并指定遺產(chǎn)管理人時(shí)，可以參考破產(chǎn)管理人資質(zhì)的相關(guān)規(guī)定，作為選擇遺產(chǎn)管理人的標(biāo)準(zhǔn)。

具體而言，在遺囑指定執(zhí)行人或繼承人推選管理人的情形下，由于遺產(chǎn)管理人具備代理人的 部分特征，且為有效履行職責(zé)之需要，應(yīng)符合 《民法典》有關(guān)完全民事行為能力人的規(guī)定。限制民事行為能力人和無(wú)民事行為能力人不能擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。遺產(chǎn)管理人可以由繼承人或受遺贈(zèng)人擔(dān)任，也可以由其他自然人、法人或其他組織擔(dān)任，包括專業(yè)的遺產(chǎn)管理人組織。如果遺囑中指定的管理人（執(zhí)行人）在繼承發(fā)生時(shí)尚未獲得完全民事行為能力，或者嗣后失去民事行為能力， 應(yīng)不具備遺產(chǎn)管理人資格。

法院在指定遺產(chǎn)管理人時(shí)，可以比照見(jiàn)證人、破產(chǎn)管理人的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行選任。不宜擔(dān)任遺 產(chǎn)管理人的情形包括：因故意犯罪受過(guò)刑事處罰、曾被列入失信人名單、與繼承有利害關(guān)系（如繼承人或受遺贈(zèng)人）、涉嫌違法行為正被相關(guān)部門(mén)調(diào)查、三年內(nèi)曾因不適當(dāng)履職被法院處罰或解任的管理人、缺乏擔(dān)任管理人所應(yīng)具備的專業(yè)能力、缺乏承擔(dān)民事責(zé)任的能力、與繼承當(dāng)事人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系、和繼承當(dāng)事人有經(jīng)濟(jì)往來(lái)或服務(wù)關(guān)系。

（二）遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生

1. 遺囑執(zhí)行人擔(dān)任管理人

遺囑執(zhí)行人是指經(jīng)遺囑指定或法院指定等方式產(chǎn)生，以實(shí)現(xiàn)遺囑內(nèi)容為目的的民事主體。《民法典》第1133條第1款規(guī)定：“自然人可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人?！蓖瑯?，變更遺囑執(zhí)行人亦僅得以遺囑為之。與德國(guó)不同的是，我國(guó)遺囑執(zhí)行人的產(chǎn)生方式只有遺囑指定，不包括法院選任等其他產(chǎn)生方式。被繼承人可以通過(guò)遺囑直接指定或委托第三人指定的方式確定遺囑執(zhí)行人。受托人應(yīng)在遺囑指示的期限內(nèi)確定遺囑執(zhí)行人，遺囑未規(guī)定指定期間的，應(yīng)在繼承開(kāi)始后及時(shí)、從速確定遺囑執(zhí)行人。被繼承人還可以指定替任遺囑執(zhí)行人（也稱補(bǔ)充遺囑執(zhí)行人），在遺囑所附條件成就時(shí)代替前任遺囑執(zhí)行人繼續(xù)執(zhí)行遺囑，如前任遺囑執(zhí)行人因死亡、喪失民事行為能力、辭任、解任等情形出缺時(shí)。

《民法典》第1145條第1分句規(guī)定：“繼承開(kāi)始后，遺囑執(zhí)行人為遺產(chǎn)管理人?！痹撘?guī)定產(chǎn)生的疑問(wèn)在于，在法定繼承和遺囑繼承并存的情況下，遺囑執(zhí)行人是僅就遺囑繼承部分擔(dān)任遺產(chǎn)管理人，還是有權(quán)管理全部遺產(chǎn)。根據(jù)第一種理解，遺囑執(zhí)行人的管理權(quán)限局限于遺囑繼承部分，法定繼承財(cái)產(chǎn)按無(wú)遺囑執(zhí)行人的規(guī)則處理，即根據(jù)第1145條另行確認(rèn)遺產(chǎn)管理人，由此發(fā)生遺囑執(zhí)行人和遺產(chǎn)管理人并存的局面。兩者可能會(huì)發(fā)生權(quán)責(zé)沖突。根據(jù)第二種理解，遺囑執(zhí)行人的權(quán)限擴(kuò)展到全部遺產(chǎn)，自無(wú)遺囑執(zhí)行人和遺產(chǎn)管理人相互掣肘之虞，但遺囑執(zhí)行人是否可以因?yàn)楣芾碡?zé)任不堪重負(fù)而拒絕承擔(dān)？遺囑執(zhí)行人的報(bào)酬仍按照遺囑計(jì)算抑或應(yīng)相應(yīng)調(diào)高？特別是當(dāng)遺囑繼承財(cái)產(chǎn)在全部遺產(chǎn)中的所占比例較小的情況下，擴(kuò)張遺囑執(zhí)行人管理范圍無(wú)疑會(huì)增加其工作量。又根據(jù)《民法典》第1163條的規(guī)定，遺產(chǎn)管理人的職責(zé)包括清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)，而遺囑執(zhí)行人則可能無(wú)需承擔(dān)該職責(zé)，且法律沒(méi)有規(guī)定遺囑執(zhí)行人的拒絕權(quán)，故擴(kuò)張遺囑執(zhí)行人管理范圍可能會(huì)導(dǎo)致其不堪重負(fù)。

遺囑執(zhí)行人與遺產(chǎn)管理人的關(guān)系，實(shí)質(zhì)上是遺囑未指定由遺囑執(zhí)行人管理的遺產(chǎn)由誰(shuí)管理的問(wèn)題。按 《民法典》第1145條第1分句的字面意思，有遺囑執(zhí)行人的，不會(huì)再另行產(chǎn)生遺產(chǎn)管理人，遺囑執(zhí)行人的權(quán)利因法律規(guī)定而自動(dòng)擴(kuò)張。《民法典》將遺囑執(zhí)行人和遺產(chǎn)管理人統(tǒng)一立法，主要是考慮到二者職責(zé)相似，分開(kāi)規(guī)定會(huì)造成重復(fù)立法，故其立法本意在于由遺囑執(zhí)行人管理全部遺產(chǎn)，包括遺囑未處分的財(cái)產(chǎn)和遺囑無(wú)效部分涉及的財(cái)產(chǎn)。于此情形下，遺囑執(zhí)行人的職責(zé)范圍可能超過(guò)其能力或預(yù)期，應(yīng)允許其提出辭職，避免出現(xiàn)遺囑執(zhí)行人無(wú)力管理全部遺產(chǎn)的情況。遺囑執(zhí)行人愿意管理全部遺產(chǎn)的，應(yīng)相應(yīng)調(diào)高遺囑中規(guī)定的執(zhí)行人報(bào)酬。

2. 非遺囑執(zhí)行人擔(dān)任遺產(chǎn)管理人

《民法典》第1145條第2至4分句規(guī)定：“沒(méi)有遺囑執(zhí)行人的，繼承人應(yīng)當(dāng)及時(shí)推選遺產(chǎn)管理人；繼承人未推選的，由繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人；沒(méi)有繼承人或者繼承人均放棄繼承的，由被繼承人生前住所地的民政部門(mén)或者村民委員會(huì)擔(dān)任管理人?！?/p>

繼承人推選的遺產(chǎn)管理人，可以在繼承人之列，也可以是繼承人之外的人，但應(yīng)以其自愿擔(dān)任為前提，被推選者接受委托后，方可成為管理人。雙方在內(nèi)部關(guān)系上可以類推適用委托合同的規(guī)定，如約定管理人的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)。但被推選者接受委托后，即獲得獨(dú)立的法律地位，無(wú)需接受繼承人的指示，繼承人也不得隨意解任。

在繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的情形下，遺產(chǎn)管理人實(shí)為繼承人共同體，其內(nèi)部關(guān)系類似于合伙，故繼承人共同執(zhí)行遺產(chǎn)管理事務(wù)的方法可準(zhǔn)用《民法典》第970條的規(guī)定。繼承人就遺產(chǎn)管理事務(wù)作出決定的，除另有約定外，應(yīng)經(jīng)全體繼承人一致同意；按照約定或全體繼承人的決定，可以委托一人或數(shù)個(gè)繼承人執(zhí)行遺產(chǎn)管理事務(wù)，其他繼承人不再執(zhí)行遺產(chǎn)管理事務(wù)，但有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行情況；繼承人分別執(zhí)行遺產(chǎn)管理事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)繼承人可以對(duì)其他繼承人執(zhí)行的事務(wù)提出異議；提出異議后，其他繼承人應(yīng)當(dāng)暫停該事務(wù)的執(zhí)行。需要注意的是，繼承人委托的事務(wù)執(zhí)行人和繼承人推選的遺產(chǎn)管理人有所不同。前者是合伙事務(wù)執(zhí)行人，類推適用合伙的相關(guān)規(guī)定，并不享有遺產(chǎn)管理人的法定職責(zé)和權(quán)利；后者在職責(zé)和責(zé)任方面適用遺產(chǎn)管理人的規(guī)定，具有相對(duì)獨(dú)立性。

被繼承人生前住所地的民政部門(mén)或村民委員會(huì)是最后順位的遺產(chǎn)管理人，主要是為了解決訴訟擔(dān)當(dāng)。若遺產(chǎn)情況復(fù)雜、涉及問(wèn)題較多，以致于民政部門(mén)和村委會(huì)欠缺必要管理能力時(shí)，可根據(jù)《民法典》第1147條第6項(xiàng)規(guī)定的 “實(shí)施與管理遺產(chǎn)有關(guān)的其他必要行為”，聘請(qǐng)專業(yè)人士處理具體事項(xiàng)。

3. 法院指定遺產(chǎn)管理人

《民法典》第1146條規(guī)定：“對(duì)遺產(chǎn)管理人的確定有爭(zhēng)議的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)指定遺產(chǎn)管理人?！睋?jù)此，若遺囑執(zhí)行人不愿意擔(dān)任該職務(wù)，或者繼承人對(duì)遺囑執(zhí)行人管理全部遺產(chǎn)有異議的，或者繼承人無(wú)法達(dá)成一致推選遺產(chǎn)管理人的，均可請(qǐng)求法院指定。這里的 “爭(zhēng)議”應(yīng)包括積極沖突和消極沖突，即多人爭(zhēng)當(dāng)遺產(chǎn)管理人或無(wú)人擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的情形。對(duì)于消極沖突而言，“利害關(guān)系人”即包括繼承人和遺囑執(zhí)行人，也應(yīng)包括債權(quán)人，否則會(huì)出現(xiàn)無(wú)人擔(dān)任遺產(chǎn)管理人也無(wú)人申請(qǐng)法院指定的情形（訴訟擔(dān)當(dāng)困境），無(wú)法實(shí)現(xiàn)遺產(chǎn)管理人制度保護(hù)遺產(chǎn)債權(quán)人權(quán)益的立法意旨。

（三）遺產(chǎn)管理人的變更

從比較法角度看，遺產(chǎn)管理人的變更或職責(zé)終止情形一般包括死亡或喪失民事行為能力、 職務(wù)執(zhí)行完畢、辭任和解任。如德國(guó)《民法典》第2225條至第2227條規(guī)定遺產(chǎn)管理人的職務(wù)因其死亡、辭職或被遺產(chǎn)法院免職而終結(jié)；遺產(chǎn)管理人處理完所有工作時(shí)，其職務(wù)自動(dòng)終止， 無(wú)需專門(mén)撤銷(xiāo)該遺囑執(zhí)行或由遺產(chǎn)法院免職。我國(guó)的遺產(chǎn)管理人制度中也應(yīng)有必要的退出機(jī)制設(shè)計(jì)。

1. 遺產(chǎn)管理人喪失履職能力

遺產(chǎn)管理人處理完遺產(chǎn)相關(guān)事務(wù)后，其職務(wù)自動(dòng)終止，無(wú)需特別規(guī)定。但若遺產(chǎn)管理人在此之前出現(xiàn)死亡或喪失民事行為能力之情形，即喪失履職能力，可準(zhǔn)用《民法典》第173條第1、3、4、5項(xiàng)和第934條，終止其職務(wù)，由當(dāng)事人另行推選或法院另行指定遺產(chǎn)管理人。在遺囑執(zhí)行人擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的情形下，若遺囑指定了此種情況下的替任遺囑執(zhí)行人，則應(yīng)由其接任管理人職責(zé)，否則應(yīng)由法院指定或繼承人推選遺產(chǎn)管理人，繼任的遺產(chǎn)管理人應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行遺囑。

2. 辭職

各國(guó)及地區(qū)立法和學(xué)說(shuō)原則上均認(rèn)可遺產(chǎn)管理人的辭職權(quán)利，但在辭職是否需要正當(dāng)理由方面存在分歧，日本、韓國(guó)和我國(guó)澳門(mén)地區(qū)要求有正當(dāng)辭職理由，并經(jīng)法院認(rèn)可。德國(guó)不要求正當(dāng)事由。我國(guó)學(xué)者王利明、陳葦主張辭職需要正當(dāng)理由。 吳國(guó)平認(rèn)為遺產(chǎn)管理人可以隨時(shí)辭職，無(wú)需正當(dāng)理由，但因可歸責(zé)于遺產(chǎn)管理人事由導(dǎo)致利害關(guān)系人受損害的需負(fù)損害賠償責(zé)任。 

筆者認(rèn)為，原則上應(yīng)允許遺產(chǎn)管理人辭職，但應(yīng)根據(jù)其產(chǎn)生方式區(qū)分處理：（1）對(duì)于遺囑指定的執(zhí)行人和法院指定的遺產(chǎn)管理人，辭職應(yīng)有正當(dāng)理由，如自然人因疾病或者外界侵害而不能履行職責(zé)，組織經(jīng)營(yíng)發(fā)生困難、面臨破產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)陷入困境等。（2）對(duì)于繼承人推選的遺產(chǎn)管理人，可以準(zhǔn)用《民法典》第173條第2項(xiàng)和第933條之規(guī)定，允許遺產(chǎn)管理人無(wú)理由辭職，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由外，無(wú)償遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)賠償因解除時(shí)間不當(dāng)造成的直接損失，有償遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的直接損失和可以獲得的利益。（3）民政部門(mén)和村民委員會(huì)作為最后順位的當(dāng)然遺產(chǎn)管理人，不可辭去職務(wù)，否則會(huì)導(dǎo)致立法意旨落空。

3. 解任

關(guān)于遺產(chǎn)管理人之解任，大多數(shù)國(guó)家均規(guī)定利害關(guān)系人有權(quán)向法院申請(qǐng)解除遺產(chǎn)管理人職務(wù)，解任理由通常是怠于履行職責(zé)或有其他重大事由。怠于履行職責(zé)，是指完全不能或者不認(rèn)真履行執(zhí)行行為，如無(wú)正當(dāng)理由不將遺產(chǎn)交付于繼承人，無(wú)正當(dāng)理由拒絕清理財(cái)產(chǎn)、編制遺產(chǎn)清單，或者遺產(chǎn)清單出現(xiàn)重大疏漏，遺囑人的債權(quán)將要超過(guò)訴訟時(shí)效卻怠于采取必要措施等。重大事由，通常須對(duì)遺產(chǎn)及繼承人造成客觀真實(shí)的危險(xiǎn)，但不以遺產(chǎn)管理人有過(guò)失為必要。如因遺產(chǎn)管理人的居住地不在遺囑執(zhí)行地而不得不委托第三人全部執(zhí)行，因其疾病、失蹤、長(zhǎng)期缺席妨礙執(zhí)行，或共同遺產(chǎn)管理人意思不能一致。

筆者認(rèn)為，遺產(chǎn)管理人的行為涉及繼承人、受遺贈(zèng)人、遺產(chǎn)債權(quán)人的利益，特別是由繼承人擔(dān)任遺產(chǎn)管理人時(shí)，繼承人與遺產(chǎn)管理有重大利害關(guān)系。若遺產(chǎn)管理人怠于行使職務(wù)甚至故意損害他人利益，為保護(hù)利害關(guān)系人的利益，立法應(yīng)當(dāng)賦予其申請(qǐng)解任權(quán)。同時(shí)要注意，即使遺產(chǎn)管理人由繼承人推選產(chǎn)生，遺產(chǎn)管理人也享有獨(dú)立的法律地位，而不是繼承人和被繼承人的代理人，繼承人不能基于委托代理關(guān)系而行使任意撤銷(xiāo)權(quán)，故解任的情形應(yīng)限于“怠于履行職責(zé)和其他正當(dāng)事由”，且必須由法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)決定。

就具體解任理由而言，可以參考破產(chǎn)管理人制度的相關(guān)規(guī)定，區(qū)分遺產(chǎn)管理人的類型而分別規(guī)定：（1）法人或非法人組織擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的，其解任事由可以包括執(zhí)業(yè)許可證或者營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷(xiāo)或者注銷(xiāo)、出現(xiàn)解散/破產(chǎn)事由或者喪失承擔(dān)執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的能力、與本案有利害關(guān)系、履行職務(wù)時(shí)因故意或者重大過(guò)失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害。（2）自然人擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的，解任事由可以包括與繼承有利害關(guān)系、履行職務(wù)時(shí)因故意或者重大過(guò)失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害、失蹤、因健康原因無(wú)法履行職務(wù)等。

遺產(chǎn)管理人的職責(zé)

（一）清理遺產(chǎn)并制作遺產(chǎn)清單

“遺產(chǎn)”應(yīng)包括積極遺產(chǎn)和消極遺產(chǎn)。遺產(chǎn)管理人應(yīng)收集并清點(diǎn)其有權(quán)管理的積極遺產(chǎn)，包括但不限于動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)、貨幣財(cái)產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)、對(duì)外債權(quán)、對(duì)外投資、依法可以追回財(cái)產(chǎn)的狀況、債務(wù)人與相對(duì)人未履行完畢合同的情況。就消極財(cái)產(chǎn)而言，主要是遺產(chǎn)債務(wù)，但我國(guó)尚未設(shè)立遺產(chǎn)債權(quán)公示催告程序，《民事訴訟法》中的公示催告程序僅適用于票據(jù)被盜、遺失或滅失的情形，不宜用于遺產(chǎn)債權(quán)申報(bào)。筆者認(rèn)為，可以參考國(guó)外關(guān)于遺產(chǎn)債權(quán)公示催告程序的規(guī)定和我國(guó)破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)程序的相關(guān)規(guī)定，由遺產(chǎn)管理人申請(qǐng)法院發(fā)布遺產(chǎn)債權(quán)申報(bào)公告，內(nèi)容包括申請(qǐng)人、公告期間、未申報(bào)效果等信息，督促債權(quán)人行使權(quán)利。債權(quán)人未在法定期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)的，普通債權(quán)只能在清償已申報(bào)債權(quán)之后受償。申報(bào)后未被確認(rèn)的債權(quán)，不得再向繼承人或受遺贈(zèng)人主張。

遺產(chǎn)管理人應(yīng)制作遺產(chǎn)清單，但未規(guī)定遺產(chǎn)清單的制作時(shí)間、制作要求、清單內(nèi)容、效力等。參考德國(guó)、法國(guó)、日本、瑞士等國(guó)家或地區(qū)的遺產(chǎn)清單制度， 我國(guó)遺產(chǎn)管理人應(yīng)于就任后從速編制遺產(chǎn)目錄。繼承人擔(dān)任遺產(chǎn)管理人的，應(yīng)自繼承人知道被繼承人死亡之日起開(kāi)始制作遺產(chǎn)清單。清單應(yīng)逐一登記遺產(chǎn)標(biāo)的和遺產(chǎn)債務(wù)的種類、數(shù)量、狀況、制作日期，并經(jīng)遺產(chǎn)管理人簽名。制作完畢的遺產(chǎn)清單應(yīng)提交給繼承人以供了解，遺產(chǎn)利害關(guān)系人有權(quán)請(qǐng)求查閱清單，可要求更正錯(cuò)誤登記事項(xiàng)。制作清單期間停止一切債務(wù)清償，在清單制作完成后，繼承人在清單記載的積極遺產(chǎn)范圍內(nèi)對(duì)債務(wù)承擔(dān)有限清償責(zé)任。清單編制義務(wù)不得依被繼承人意思以及繼承人等利害關(guān)系人的合意免除。

（二）向繼承人報(bào)告遺產(chǎn)情況

繼承人作為遺產(chǎn)所有權(quán)人，對(duì)遺產(chǎn)情況享有知情權(quán)，遺產(chǎn)管理人應(yīng)主動(dòng)定期向繼承人報(bào)告遺產(chǎn)情況，在繼承人請(qǐng)求時(shí)應(yīng)及時(shí)報(bào)告，在履職完畢后應(yīng)向繼承人書(shū)面報(bào)告遺囑執(zhí)行結(jié)果。書(shū)面報(bào)告書(shū)中應(yīng)包括遺產(chǎn)清單、管理遺產(chǎn)的賬目和管理費(fèi)用、債權(quán)債務(wù)和遺產(chǎn)稅費(fèi)處理支付情況、遺產(chǎn)分配方案和分配給繼承人、受遺贈(zèng)人的證明等。繼承人提出異議的，遺產(chǎn)管理人應(yīng)予以回應(yīng)。

（三）采取必要措施防止遺產(chǎn)毀損和滅失

若財(cái)產(chǎn)權(quán)屬關(guān)系存在爭(zhēng)議或者尚未確定，管理人應(yīng)當(dāng)依法確權(quán)或者明確。遺產(chǎn)閑置并具備對(duì)外出租條件的，經(jīng)人民法院許可或者繼承人同意，管理人可以對(duì)外出租，但出租期限以有利于資產(chǎn)將來(lái)出售價(jià)值最大化為原則。遺產(chǎn)易損、易腐、價(jià)值明顯減少、不適合保管或者保管費(fèi)用較高的，管理人應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)變賣(mài)。遺產(chǎn)中的現(xiàn)金、銀行存款及有價(jià)證券等，管理人應(yīng)當(dāng)指定專人保管與核算，并嚴(yán)格執(zhí)行財(cái)務(wù)管理制度。被繼承人對(duì)外投資擁有的資產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)書(shū)面通知被投資企業(yè)，并依法行使出資人查閱信息、分取紅利、參與決策、選舉表決等權(quán)利。遺產(chǎn)中的權(quán)利如不依法登記或者及時(shí)行使將喪失的，管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以登記或者行使，例如商標(biāo)續(xù)展注冊(cè)、專利年費(fèi)繳納。財(cái)產(chǎn)需要辦理保險(xiǎn)的，管理人應(yīng)當(dāng)辦理必要的保險(xiǎn)手續(xù)。

（四）處理被繼承人的債權(quán)債務(wù)

處理被繼承人的債務(wù)應(yīng)首先確定被繼承人債務(wù)的范圍。嚴(yán)格來(lái)說(shuō)， “被繼承人的債務(wù)”僅指 被繼承人生前所負(fù)的個(gè)人債務(wù)。此處應(yīng)作廣義理解，即被繼承人債務(wù)既包括被繼承人的生前債務(wù)，如因合同、侵權(quán)、不當(dāng)?shù)美?、無(wú)因管理等產(chǎn)生的債務(wù)，也包括繼承開(kāi)始時(shí)產(chǎn)生的債務(wù)，如必留份和為維持生存所需要的酌給遺產(chǎn)之債、遺贈(zèng)之債，還包括遺產(chǎn)管理費(fèi)用、死亡宣告或公示催告等訴訟費(fèi)用、遺產(chǎn)清算費(fèi)用等。

《民法典》未明確上述遺產(chǎn)債務(wù)的清償順序，僅于第1159條規(guī)定： “分割遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)。但是，應(yīng)當(dāng)為缺乏勞動(dòng)能力又沒(méi)有生活來(lái)源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)?！惫P者認(rèn)為，可以參考 《企業(yè)破產(chǎn)法》中的原則性規(guī)定，按照如下順位確定遺產(chǎn)債務(wù)的清償順序：（1）遺產(chǎn)管理費(fèi)用，包括遺產(chǎn)管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用，管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用，以及法院或其他部門(mén)收取的規(guī)費(fèi)。（2）共益?zhèn)鶆?wù)，包括因管理人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行的合同所產(chǎn)生的債務(wù)、遺產(chǎn)受無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)、管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)、遺產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。遺產(chǎn)中有非法人企業(yè)的，為繼續(xù)營(yíng)業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)，也屬于共益?zhèn)鶆?wù)。（3）為缺乏勞動(dòng)能力又沒(méi)有生活來(lái)源的繼承人保留的適當(dāng)遺產(chǎn)。（4）被繼承人所欠社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和稅款。（5）普通債務(wù)。

（五）按照遺囑或者依照法律規(guī)定分割遺產(chǎn)

遺產(chǎn)管理人應(yīng)遵從遺囑和法律規(guī)定的時(shí)間分割遺產(chǎn)。《民法典》未明確允許遺囑禁止分割遺產(chǎn)，但不排除遺囑人可以禁止遺產(chǎn)在一定時(shí)期內(nèi)的分割。對(duì)于遺囑做出的遺產(chǎn)分割禁令，遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)遵守。但依 《民法典》第1132條，繼承人可以協(xié)商確定遺產(chǎn)分割時(shí)間，可以在遺囑禁止分割遺產(chǎn)的情況下達(dá)成與之相反的一致意見(jiàn)。故遺產(chǎn)管理人依據(jù)繼承人協(xié)議確定遺產(chǎn)分割時(shí)間并因此違背遺囑分割禁令的，不承擔(dān)責(zé)任。

依《民法典》第1159條第1句 “分割遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)” 的規(guī)定，遺產(chǎn)分割原則上應(yīng)當(dāng)在債務(wù)清償完畢之后進(jìn)行，目的在于落實(shí)繼承人的還債義務(wù)并加強(qiáng)對(duì)遺產(chǎn)債權(quán)人利益的保護(hù)。但在遺產(chǎn)足以清償債務(wù)時(shí)，對(duì)于不需要償債的無(wú)爭(zhēng)議遺產(chǎn)可以先行分割。瑞士《民法典》第596條第3款規(guī)定： “清算所不必要的遺產(chǎn)物和金錢(qián)，繼承人可以在清算期間請(qǐng)求全部或部分移交?！薄睹穹ǖ洹返?159條第1句將《民法典繼承編 （草案）》二審稿第938條第1句的 “遺產(chǎn)分割前”改成 “分割遺產(chǎn)”也表明，立法并非一味禁止先行分割，且第1159條第1句的規(guī)范目的在于保障遺產(chǎn)債務(wù)清償，因此，只要實(shí)際上能夠?qū)崿F(xiàn)清算目的，對(duì)于清算所不必要的遺產(chǎn)應(yīng)允許先行分割。

遺產(chǎn)管理人分割遺產(chǎn)的依據(jù)包括遺囑和法律規(guī)定。此處的 “法律規(guī)定”主要體現(xiàn)在《民法典》第1130條法定繼承遺產(chǎn)分配、第1131條酌情分得遺產(chǎn)、第1132條繼承人協(xié)商、調(diào)解和訴訟、第1155條保留胎兒份額、第1156條遺產(chǎn)分割的發(fā)揮遺產(chǎn)效用原則和方法、第1159條清償債務(wù)和必留份等。遺產(chǎn)管理人分割遺產(chǎn)的首要依據(jù)是遺囑，被繼承人有遺產(chǎn)分割指示的，遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)遵守。由于繼承人可協(xié)商確定遺產(chǎn)分割的時(shí)間、辦法和份額，遺產(chǎn)管理人也可以依繼承人協(xié)議分割遺產(chǎn)。若遺產(chǎn)分割協(xié)議系在尊重遺囑的基礎(chǔ)上達(dá)成，效力可謂得到進(jìn)一步強(qiáng)化。即使繼承人之間訂立的遺產(chǎn)分割協(xié)議與遺囑不符，只要該協(xié)議未違反效力性法律強(qiáng)制規(guī)定，即為有效。訂立違背遺囑的遺產(chǎn)分割協(xié)議不構(gòu)成繼承人妨礙遺囑執(zhí)行的行為，遺產(chǎn)管理人按繼承人協(xié)議分割遺產(chǎn)的法律行為有效，不會(huì)引發(fā)賠償責(zé)任。 繼承人通過(guò)訴訟確定繼承份額及分割方式的，遺產(chǎn)管理人應(yīng)依法院判決執(zhí)行。

（六）實(shí)施與管理遺產(chǎn)有關(guān)的其他必要行為

遺產(chǎn)管理是指為遺產(chǎn)的保值或增加，或?yàn)榍鍍攤鶆?wù)所為的事實(shí)行為或法律行為，包括遺產(chǎn)之保存、利用、改良所必要的一切處置。必要的遺產(chǎn)管理行為可能包括必要的修繕和保存、收取資金或租金、訂立租賃合同、取得占有、轉(zhuǎn)移所有權(quán)、通知終止合同、債權(quán)讓與和免除、交付遺贈(zèng)并辦理登記、支付債務(wù)、提起訴訟或仲裁、商標(biāo)續(xù)展注冊(cè)、為維持專利權(quán)而交納專利年費(fèi)、繼續(xù)營(yíng)業(yè)、購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)等事實(shí)行為或法律行為。

遺產(chǎn)管理人應(yīng)為管理遺產(chǎn)的必要而為上述行為，判斷遺產(chǎn)管理人的特定行為是否超出必要限度，應(yīng)在具體情形中把握。例如遺產(chǎn)管理人為擔(dān)保個(gè)人債務(wù)而出質(zhì)遺產(chǎn)，或者將遺產(chǎn)贈(zèng)與親屬的行為，顯然超出了管理遺產(chǎn)的必要限度。遺產(chǎn)管理人超越必要管理權(quán)限而為的處分行為或負(fù)擔(dān)行為，對(duì)于善意第三人而言有效，但在內(nèi)部關(guān)系上，遺產(chǎn)管理人會(huì)因違反適當(dāng)管理或善良管理義務(wù)而向繼承人承擔(dān)責(zé)任。若侵害了受遺贈(zèng)人和遺產(chǎn)債權(quán)人的利益，遺產(chǎn)管理人還需對(duì)他們承擔(dān)責(zé)任。遺產(chǎn)管理人以某處分行為損害繼承人利益且相對(duì)人知曉或應(yīng)當(dāng)知曉管理人的行為超越適當(dāng)管理范圍的，相對(duì)人不能善意取得物權(quán)。雙方惡意串通損害繼承人利益的，遺產(chǎn)管理人的處分行為無(wú)效。

遺產(chǎn)管理人在履行職責(zé)過(guò)程中受到繼承人、受遺贈(zèng)人、銀行等主體妨礙的，如繼承人本人處分或拒不交付遺囑相關(guān)遺產(chǎn)、繼承人之法定代理人爭(zhēng)奪遺產(chǎn)管理權(quán)、占有遺產(chǎn)的受遺贈(zèng)人侵吞爭(zhēng)搶遺產(chǎn)、銀行拒絕支取被繼承人的存款和保管財(cái)物等，遺產(chǎn)管理人有權(quán)根據(jù) 《民法典》第1147條的規(guī)定通過(guò)訴訟排除妨礙。占有遺產(chǎn)的受遺贈(zèng)人侵吞爭(zhēng)搶遺產(chǎn)的，遺產(chǎn)管理人可依據(jù)《民法典》第1151條和第1147條第6項(xiàng)向受遺贈(zèng)人主張返還遺產(chǎn)、賠償損失。銀行等第三人拒絕遺產(chǎn)管理人取得被繼承人財(cái)產(chǎn)的，遺產(chǎn)管理人有權(quán)依據(jù) 《民法典》第1147條請(qǐng)求配合。

如前所述，《民法典》第1147條對(duì)遺產(chǎn)管理人的職責(zé)規(guī)定應(yīng)理解為排他性授權(quán)，故繼承人通過(guò)買(mǎi)賣(mài)等方式處分須用于特定遺贈(zèng)或清償債務(wù)之遺產(chǎn)的，適用無(wú)權(quán)處分規(guī)則認(rèn)定效力。在繼承人擅自處分遺產(chǎn)的情況下，遺產(chǎn)未轉(zhuǎn)移占有或登記的，遺產(chǎn)管理人可向繼承人主張返還遺產(chǎn)；遺產(chǎn)已移轉(zhuǎn)占有或登記，但不構(gòu)成第三人善意取得的，遺產(chǎn)管理人可向第三人主張返還遺產(chǎn)；遺產(chǎn)已被第三人善意取得的，遺產(chǎn)管理人可向繼承人主張賠償損失。

遺產(chǎn)管理人以自己的名義起訴應(yīng)訴亦屬于 “實(shí)施與管理遺產(chǎn)有關(guān)的其他必要行為”。遺產(chǎn)管理人在實(shí)體法上的處分權(quán)能，在程序上對(duì)應(yīng)其訴訟擔(dān)當(dāng)權(quán)能。遺產(chǎn)管理人有權(quán)以自己的名義代替繼承人享有或者與之共同享有與管理遺產(chǎn)有關(guān)的訴訟標(biāo)的。為排除上述妨礙，遺產(chǎn)管理人有權(quán)以自己的名義提起訴訟予以救濟(jì)，且只能由遺產(chǎn)管理人起訴，繼承人因喪失實(shí)體處分權(quán)而喪失積極訴訟實(shí)施權(quán)。對(duì)于遺產(chǎn)管理人所管理遺產(chǎn)的請(qǐng)求，遺產(chǎn)債權(quán)人可以向遺產(chǎn)管理人主張，也可以向繼承人主張，因?yàn)槔^承人作為遺產(chǎn)所有權(quán)人有可能愿意為遺產(chǎn)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任。

遺囑中除了指定執(zhí)行人處理遺產(chǎn)分割爭(zhēng)議，還有可能要求遺囑執(zhí)行人管理遺產(chǎn)若干年后再行分割。例如遺產(chǎn)中包含企業(yè)，而繼承人卻尚未成年或欠缺經(jīng)驗(yàn)，被繼承人指定執(zhí)行人后要求繼承 人在成年并具備經(jīng)驗(yàn)后，方才接受企業(yè)并獨(dú)自承擔(dān)責(zé)任。此種情形下，遺產(chǎn)管理人的必要行為是否包括對(duì)遺產(chǎn)中的獨(dú)資企業(yè)進(jìn)行管理？如決定企業(yè)的內(nèi)部管理事務(wù)、企業(yè)的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支、決定繼續(xù)或者停止?fàn)I業(yè)等。德國(guó)法將遺囑執(zhí)行人分為清算型或分割型執(zhí)行人和管理型執(zhí)行人。清算型執(zhí)行人的任務(wù)是將被繼承人的終意處分付諸實(shí)施（第2203條），并結(jié)清遺產(chǎn)債務(wù)。而管理型執(zhí)行人的任務(wù)在于對(duì)全部遺產(chǎn)、部分遺產(chǎn)或特定遺產(chǎn)標(biāo)的進(jìn)行管理（第2209條），對(duì)管理型執(zhí)行人的任命期限以30年為限，但實(shí)際上該期限可根據(jù)第2210條第2句延長(zhǎng)，如被繼承人可以要求執(zhí)行人持續(xù)管理直到繼承人或遺囑繼承人死亡。筆者認(rèn)為，《民法典》第1133條第4款規(guī)定的 “自然人可以依法設(shè)立遺囑信托”，意味著立遺囑人或全體繼承人可以指定或推選類似德國(guó)管理型遺囑執(zhí)行人的遺產(chǎn)管理人，該管理人不僅可以處理遺產(chǎn)分割，還可以在一定期限內(nèi)對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行管理，包括對(duì)企業(yè)的管理。

遺產(chǎn)管理人的民事責(zé)任

《民法典》設(shè)立遺產(chǎn)管理人民事責(zé)任條款的目的在于，警示遺產(chǎn)管理人應(yīng)履行善良管理人義 務(wù)，督促其在合法范圍內(nèi)正常行使職務(wù)。遺產(chǎn)管理人的 “民事責(zé)任”性質(zhì)為侵權(quán)責(zé)任，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件包括：遺產(chǎn)管理人實(shí)施了侵權(quán)行為，造成了損害結(jié)果，侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系，遺產(chǎn)管理人主觀上存在故意或重大過(guò)失。

（一）侵權(quán)行為

遺產(chǎn)管理人的侵權(quán)行為，是指受其意思支配地侵害繼承人、受遺贈(zèng)人、債權(quán)人等主體民事權(quán)益的行為，包括作為和不作為。遺產(chǎn)管理人作為侵權(quán)通常表現(xiàn)為對(duì)遺產(chǎn)的積極侵害。如遺產(chǎn)管理人違背遺囑將遺產(chǎn)分配給遺囑繼承人以外的人、以遺產(chǎn)償還個(gè)人債務(wù)、無(wú)權(quán)出賣(mài)遺產(chǎn)后將價(jià)款據(jù)為己有、故意毀損遺產(chǎn)、故意低價(jià)轉(zhuǎn)讓甚至無(wú)償贈(zèng)與遺產(chǎn)、不適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)債務(wù)清償?shù)?。遺產(chǎn)管理人因負(fù)有法定作為義務(wù)或約定作為義務(wù)而不作為，構(gòu)成不作為侵權(quán)。如未根據(jù)《民法典》第1147條第3項(xiàng)的規(guī)定 “采取必要措施防止遺產(chǎn)毀損”，即違反了法定作為義務(wù)。若遺產(chǎn)管理人系繼承人推選產(chǎn)生，其違反約定義務(wù)損害繼承人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，不僅產(chǎn)生違約責(zé)任，還產(chǎn)生不作為的侵權(quán)責(zé)任，繼承人可擇一請(qǐng)求。

遺產(chǎn)管理人的侵權(quán)行為可能損害繼承人的財(cái)產(chǎn)權(quán)、受遺贈(zèng)人的受遺贈(zèng)權(quán)、遺產(chǎn)債權(quán)人的債權(quán)。例如，遺產(chǎn)管理人將特定遺產(chǎn)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給善意第三人，并將所得價(jià)款揮霍一空，其無(wú)權(quán)處分行為侵害了繼承人的所有權(quán)。若該財(cái)產(chǎn)為遺贈(zèng)物且遺贈(zèng)原本可以執(zhí)行，遺產(chǎn)管理人的行為侵犯了受遺贈(zèng)人的受遺贈(zèng)權(quán)。又如，遺產(chǎn)管理人在債權(quán)申報(bào)期間故意提前清償某特定普通債權(quán)人債務(wù)，導(dǎo)致相關(guān)債權(quán)人的債權(quán)受償額減少，則侵害了相關(guān)債權(quán)人的權(quán)益。應(yīng)注意的是，遺產(chǎn)管理人的行為須系出于過(guò)錯(cuò)并有加害遺產(chǎn)債權(quán)人之故意時(shí)，才對(duì)債權(quán)人負(fù)賠償責(zé)任，否則只對(duì)繼承人負(fù)責(zé)。

（二）損害結(jié)果

遺產(chǎn)管理人造成的損害是以財(cái)產(chǎn)性損害為常態(tài)，以非財(cái)產(chǎn)性損害為例外。遺產(chǎn)管理人處理的是遺產(chǎn)事務(wù)，需要占有、保管、處分他人財(cái)產(chǎn)，故發(fā)生侵害財(cái)產(chǎn)行為的可能性較大，損害人身權(quán)益的可能性較小。對(duì)繼承人而言，遺產(chǎn)管理人侵害遺產(chǎn)的行為造成的是繼承人的直接損害、積極損害，導(dǎo)致了繼承人已有財(cái)產(chǎn)的減少。對(duì)受遺贈(zèng)人而言，在本不需要用遺贈(zèng)物償還債務(wù)時(shí)，遺產(chǎn)管理人侵害遺贈(zèng)物會(huì)造成受遺贈(zèng)人不能獲得遺贈(zèng)，這是非基于受遺贈(zèng)人自身財(cái)產(chǎn)和人身?yè)p害發(fā)生的損失，屬于純粹經(jīng)濟(jì)損失。對(duì)遺產(chǎn)債權(quán)人而言，遺產(chǎn)管理人在債權(quán)申報(bào)期間給后位債權(quán)人清償債務(wù)或明知遺產(chǎn)不足以清償債務(wù)仍侵害遺產(chǎn)，會(huì)造成相關(guān)債權(quán)受償額減少，同樣屬于純粹經(jīng)濟(jì)損失。

（三）主觀過(guò)錯(cuò)

《民法典》第1148條沒(méi)有區(qū)分有償管理人和無(wú)償管理人，主觀上均要求有 “故意或者重大過(guò)失”。筆者認(rèn)為，從任務(wù)說(shuō)的角度而言，無(wú)論遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生方式如何，均應(yīng)獨(dú)立履職并承擔(dān)責(zé)任，無(wú)論其是否獲得報(bào)酬。如果遺產(chǎn)管理人系遺囑指定產(chǎn)生，且明確排除報(bào)酬，而根據(jù)前文所述，遺囑執(zhí)行人須有正當(dāng)理由方可辭職，故在責(zé)任認(rèn)定方面應(yīng)適當(dāng)放寬，以 “故意和重大過(guò)失”為責(zé)任要件。但如果遺產(chǎn)管理人系繼承人推選產(chǎn)生，管理人接受推選并收取報(bào)酬，理論上應(yīng)對(duì)一般過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任，繼承人可以基于委托關(guān)系主張賠償責(zé)任。

遺產(chǎn)管理人的報(bào)酬

遺產(chǎn)管理人獲得報(bào)酬的依據(jù)是法律規(guī)定或約定，目前除 《民法典》第1149條以外，暫無(wú)其他關(guān)于遺囑執(zhí)行人或遺產(chǎn)管理人報(bào)酬的法律規(guī)定。實(shí)踐中多采取遺囑指定、遺囑執(zhí)行人與遺囑人或繼承人約定的方式確定報(bào)酬。遺產(chǎn)管理人報(bào)酬的確定方式包括遺囑指定、遺囑執(zhí)行人與繼承人約定、法院確定等。通常而言，以遺囑指定的報(bào)酬優(yōu)先。如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū) “民法”第1211條規(guī)定：“除遺囑人另有指定之外，遺囑執(zhí)行人就其職務(wù)之執(zhí)行，得請(qǐng)求相當(dāng)之報(bào)酬，其數(shù)額由繼承人與遺囑執(zhí)行人協(xié)議定之；不能協(xié)議時(shí)，由法院酌定之?！薄度毡久穹ǖ洹返?018條第1項(xiàng)規(guī)定： “家庭法院可以根據(jù)繼承財(cái)產(chǎn)的狀況及其他情況確定遺囑執(zhí)行人的報(bào)酬。但是，遺囑人在其遺囑中確定報(bào)酬時(shí)，不在此限?！钡?9條第2項(xiàng)規(guī)定： “家庭法院可根據(jù)管理人與不在者的關(guān)系及其他事由，從不在者的財(cái)產(chǎn)中，給予管理人相當(dāng)?shù)膱?bào)酬?！?/span>

我國(guó)可以借鑒其他國(guó)家以及我國(guó)破產(chǎn)管理人的相關(guān)規(guī)定，以司法解釋的形式對(duì)遺產(chǎn)管理人報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)作出進(jìn)一步規(guī)定，其具體內(nèi)容可以包括：（1）確定遺囑規(guī)定的遺囑執(zhí)行人報(bào)酬優(yōu)先，被繼承人也可以明確地排除報(bào)酬，縱使被繼承人指定的報(bào)酬不適當(dāng)，亦有拘束力，不適當(dāng)高的報(bào)酬，可以評(píng)價(jià)為變相的遺贈(zèng)。（2）遺囑未指定報(bào)酬，但遺產(chǎn)管理人與被繼承人曾約定報(bào)酬的，依此約定確定報(bào)酬。遺產(chǎn)管理人還可以與繼承人協(xié)商確定報(bào)酬，協(xié)商不成的，可請(qǐng)求法院判定。（3）遺囑無(wú)規(guī)定且未達(dá)成一致的，法院可以根據(jù)遺產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值總額，按照一定比例限制范圍分段確定管理人報(bào)酬。（4）法院確定管理人報(bào)酬方案后，可以根據(jù)管理人履行職責(zé)的實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)整。（5）法院確定或者調(diào)整管理人報(bào)酬方案時(shí)，應(yīng)綜合考慮案件的復(fù)雜性、管理人的勤勉程度和實(shí)際貢獻(xiàn)、管理人承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任、被繼承人住所地居民可支配收入及物價(jià)水平等因素。（6）管理人報(bào)酬應(yīng)從遺產(chǎn)中優(yōu)先支付。

（責(zé)任編輯：武  騰    趙建蕊）