| 一、《勞動合同法》賦予用人單位和勞動者權(quán)利和義務(wù) 用人單位在遵守《勞動合同法》中，應(yīng)知悉法律賦予的權(quán)利和義務(wù)，做到嚴(yán)格執(zhí)行自己的義務(wù)和充分尊重勞動者的權(quán)利，并積極運(yùn)用法律賦予的權(quán)利，為自己爭取利益。 （一）用人單位的權(quán)利： 1、依法約定試用期和服務(wù)期的權(quán)利； 2、依法約定競業(yè)限制的權(quán)利； 3、依法解除勞動合同的權(quán)利。 （二）用人單位的義務(wù)： 1、尊重勞動者的知情權(quán)； 2、勞動合同解除或終止后對勞動者義務(wù)。 （三）勞動者的權(quán)利： 1、同工同酬的權(quán)利； 2、及時(shí)獲得足額勞動報(bào)酬的權(quán)利； 3、拒絕強(qiáng)迫勞動、違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)的權(quán)利； 4、要求依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。 （四）勞動者的義務(wù)： 1、誠信義務(wù)； 2、守法義務(wù) 二、《勞動合同法》實(shí)施前己簽勞動合同人員的處理 新《勞動合同法》實(shí)施后，現(xiàn)已簽訂的勞動合應(yīng)繼續(xù)履行，并按原《勞動法》和勞動合同約定調(diào)整，但用人單位要注意以下兩類人員的處理： 1、訂立固定期限勞動合同，現(xiàn)累計(jì)合同超過10年，對在2008年1月1日前合同到期的人員，該終止人員應(yīng)及時(shí)終止，留用人員應(yīng)簽無固定期限合同；對在2008年1月1日后合同到期人員，如現(xiàn)解除需支付累計(jì)工齡的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，如到2008年1月1日后違法終止則需支付2008年1月1日至合同到期的2倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，或者不補(bǔ)償直接簽訂無固定期限。 2、用人單位要特別注意已訂立固定期限勞動合同，但連續(xù)工齡已滿15年且離退休年齡不足5年的人員，如現(xiàn)合同在2008年1月1日前終止則該終止的應(yīng)終止，如不終止延續(xù)至2008年1月1日后將自動進(jìn)入永久限制終止。 三、《勞動合同法》實(shí)施前未簽訂勞動合同人員的處理 按照新《勞動合同法》規(guī)定，本法施行前已建立勞動關(guān)系，尚未訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自2008年1月1日起1個(gè)月內(nèi)訂立，對這類人員的處理，用人單位應(yīng)注意如下問題： 1、如果勞動者拒絕簽訂合同，用人單位應(yīng)予退工，并可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金； 2、如果用人單位不留用，則應(yīng)支付本單位連續(xù)工齡的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；如果留用簽訂固定期限勞動合同，則至2008年1月1日后合同期滿，需支付2008年1月1日至期滿經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 3、用人單位應(yīng)注意至2008年1月1日后連續(xù)工齡滿10年的人員，如果現(xiàn)予退工則支付連續(xù)工齡經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，如簽固定期限合同，則至2008年1月1日后合同期滿違法終止，則支付2008年1月1日至合同期滿的2倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 4、用人單位應(yīng)特別注意連續(xù)工齡已滿15年且離退休不足5年人員，2008年1月1日后將自動進(jìn)入限止終止人員。 四、勞動者對外兼職問題的處理 國家科委《關(guān)于科技人員業(yè)余兼職若干問題的意見》第1條：科技人員在完成本職工作的前提下，可以在其他單位業(yè)余兼職。 《勞動合同法》第39條：勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動合同。 原來規(guī)定中勞動者有兼職的權(quán)利，只要能完成本職工作，就可以到其他用人單位去兼職，除非涉及到商業(yè)秘密或競業(yè)禁止的情形，否則用人單位無權(quán)干涉。新法最大的不同在于，用人單位有權(quán)決定可否讓本單位的勞動者外出兼職，即便是在沒有規(guī)章制度的前提下，只要用人單位曾經(jīng)禁止過勞動者外出兼職，第二次發(fā)現(xiàn)的可以直接解除勞動合同。但用人單位以勞動者外出兼職為由解除勞動合同，首先要證明自己曾經(jīng)勸告過勞動者，其次還要證明勞動者在勸告以后還有兼職的事實(shí)存在。 五、規(guī)章制度和勞動定額標(biāo)準(zhǔn)制定應(yīng)注意的細(xì)節(jié) 1、全員書面征求意見也是平等協(xié)商，對人數(shù)較多、地域分布廣泛的用人單位，可考慮全員書面征求意見的“平等協(xié)商”，即向所有員工發(fā)出書面通知，附上規(guī)章制度和重大事項(xiàng)，請員工閱讀并簽字確認(rèn)（包括意見和建議）。 2、反饋職工意見要留存書面記錄，規(guī)章制度制訂由用人單位制定，但必須經(jīng)過征求全體職工意見，與工會或職工代表平等確定的民主程序，不經(jīng)民主程序規(guī)章就無效，征求職工意見和平等協(xié)商程序必須有書面記錄和簽字。 3、履行送達(dá)義務(wù)是公示的核心。規(guī)章制度的公示，用人單位必須有證據(jù)證明當(dāng)事人已被告知，勞動者的簽字確認(rèn)最直接有效證據(jù)。用人單位一般可通過內(nèi)部規(guī)章制度培訓(xùn)，并做好培訓(xùn)的簽到記錄工作，簽到記錄中應(yīng)寫明培訓(xùn)規(guī)章制度的名稱和版本號，員工務(wù)必是本人簽字，在外地工作的人員，可通過郵政快遞（指明規(guī)章制度名稱）的方式送達(dá)并保留郵遞憑證。 4、做好新舊制度的銜接。《勞動合同法》實(shí)施前制定的規(guī)章應(yīng)有效，但現(xiàn)已與現(xiàn)行法律相違背的內(nèi)容應(yīng)按民主程序予以修訂。 六、勞動合同中勞動報(bào)酬條款設(shè)計(jì) 勞動合同中勞動報(bào)酬必備條款中，應(yīng)明確勞動者的工資、資金和津貼的數(shù)額或計(jì)發(fā)辦法。常用的一般人員工資可按以下形式約定： 1、乙方試用期的工資標(biāo)準(zhǔn)為_______元/月。（試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者試用期滿約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)）。 2、乙方試用期滿后，甲方應(yīng)根據(jù)本單位的工資制度，確定乙方實(shí)行以下第_____種工資形式： ?。?）計(jì)時(shí)工資。乙方的工資由以下幾部分組成：___________、___________、___________、___________；其標(biāo)準(zhǔn)分別為______元/月、______元/月、______元/月、______元/月。如甲方的工資制度發(fā)生變化或乙方的工作崗位變動，按新的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。 （2）計(jì)件工資。甲方應(yīng)制定科學(xué)合理的勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)件單價(jià)約定為________元。 ?。?）其他工資形式。具體約定在本合同其他約定條款中明確。 選擇計(jì)時(shí)工資形式的工資，工資組成主要包括職務(wù)（崗位）工資、技能工資、年功工資、獎(jiǎng)金、津貼（補(bǔ)貼）等部分，其中基本工資為職崗工資+技能工資+年功工資+津貼，這是計(jì)發(fā)加班工資的基數(shù)工資，一般確定標(biāo)準(zhǔn)G=(Gd+Gb)/2（Gd為當(dāng)?shù)刈畹凸べY，Gb為當(dāng)?shù)仄髽I(yè)平均工資）。獎(jiǎng)金可直接約定，也可約定相應(yīng)的計(jì)發(fā)考核辦法。用人單位可設(shè)月獎(jiǎng)金、季獎(jiǎng)金、年終獎(jiǎng)，但應(yīng)建立科學(xué)合理的考評和發(fā)放辦法，同時(shí)也作為激勵(lì)和穩(wěn)定隊(duì)伍的主要形式。 選擇計(jì)件工資形式，應(yīng)按基本工資一般標(biāo)準(zhǔn)，并按應(yīng)使同崗位90%以上勞動者在法定時(shí)間內(nèi)能夠完成的勞動定額確定計(jì)件工資標(biāo)準(zhǔn)，并予以及時(shí)修訂，同時(shí)用人單位應(yīng)制訂勞動定額超額獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制，變安排加班為職工超額工作。 七、嚴(yán)重違反規(guī)章制度的設(shè)定 1、《勞動合同法》規(guī)定：嚴(yán)重違反規(guī)章制度，嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損失的，用人單位可以以開除、除名方式來解除勞動合同。國務(wù)院《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》對違紀(jì)職工處理作出相應(yīng)規(guī)定，其適用為國有和集體企業(yè)。勞動部曾解釋企業(yè)可根據(jù)國務(wù)院條例認(rèn)定違紀(jì)行為，針對兩個(gè)規(guī)定不同適用，國有、集體企業(yè)應(yīng)執(zhí)行國務(wù)院條例，其他企業(yè)可按國務(wù)院條例原則根據(jù)實(shí)際情況來制定規(guī)章制度，特別在曠工除名解除上可以重新設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)。 2、用人單位行使對嚴(yán)重違反規(guī)章制度職工行使解除權(quán)的關(guān)鍵是要制定依法的、符合實(shí)際和易操作的職工獎(jiǎng)懲辦法，違紀(jì)職工解除要符合法定的條件： ?。?）必須達(dá)到規(guī)章制度“嚴(yán)重”級的程度，并有有效的證據(jù)； ?。?）必須經(jīng)教育和行政處分無效的，已從一般違反制度處理發(fā)展到嚴(yán)重違反的程度。 ?。?）解除合同要事先把理由通知工會。 3、國有企業(yè)在執(zhí)行辭退違紀(jì)職工要注意的細(xì)節(jié)：（1）對開除解除的，須經(jīng)廠長（經(jīng)理）提出，由職工代表大會或職工大會討論決定，并報(bào)告主要部門備案；（2）企業(yè)以開除、除名解除應(yīng)有充分證據(jù)，經(jīng)一定會議討論，允許受處分本人進(jìn)行申辨，并征求工會的意見；（3）審批職工處分時(shí)間限制，從證實(shí)職工犯錯(cuò)之日起，開除不超過5個(gè)月，其他不超過3個(gè)月。 八、固定期限勞動合同期限的選擇技巧 1、在錄用職工條件設(shè)定科學(xué)和全面的前提下，為盡可能地使每一位正式職工符合單位的用工需要，用人單位總希望有盡可能長的試用期進(jìn)行考察。從用工成本上來說，試用期工資可執(zhí)行80%的試用期滿約定工資，同時(shí)從試用期約定次數(shù)上來說，對一個(gè)職工又只能一次。 2、《勞動合同法》規(guī)定：勞動合同期限3個(gè)月以上不滿1年的,試用期不得超過1個(gè)月；勞動合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個(gè)月；3年以上固定期限合同期限和無固定期限的勞動合同的，試用期不得超過6個(gè)月。即表明1年合同為2個(gè)月，3年合同為6個(gè)月，但如果都在用工8月后解除合同，兩者同時(shí)都支付1個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，從用人單位解約成本看分別為0.2×6-1=0.2個(gè)月、0.2×2-1=-0.6個(gè)月，為此合同期應(yīng)該選擇3年或更長的期限為妥。 3、因?yàn)檫B續(xù)2個(gè)固定合同期后續(xù)訂合同必須簽訂無固定期限合同，另外2個(gè)固定期限累計(jì)滿10年又應(yīng)無條件簽訂無固定期限合同，而且第2個(gè)合同設(shè)計(jì)的條件必須維持和提高原合同條件，否則勞動者提出終止合同，也必須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，所以固定期限設(shè)計(jì)必須滿足前后合同期限相等和大于關(guān)系，而且又要小于10年。 4、用人單位要特別重視第2次固定期限勞動合同到期時(shí)的處理，如果到期不及時(shí)終止，表明前一合同的條件和標(biāo)準(zhǔn)繼續(xù)履行，又證實(shí)用人單位有續(xù)訂合同意向，即勞動者提出訂立無固定期限的條件成立，如果用人單位強(qiáng)行終止，又構(gòu)成違法終止條件，就必須支付2倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 九、招聘錄用中的風(fēng)險(xiǎn)防范 1、全面準(zhǔn)確合法的設(shè)定錄用條件。試用期以“不符合錄用條件”解除合同，用人單位必須具備2個(gè)條件：（1）有明確的錄用條件；（2）有確鑿的證據(jù)證明不符合錄用條件。用人單位招工簡章應(yīng)明確規(guī)定的勞動者的年齡、文化、技術(shù)、身體、品質(zhì)等內(nèi)容。用人單位以“不符合錄用條件”解約，就必須通過合法有效的證明說明勞動者的年齡，文化水平、個(gè)人技能、身體狀況全部或某一項(xiàng)與招工簡章規(guī)定的條件不符，達(dá)不到用人單位標(biāo)準(zhǔn)，不能完成合同約定的工作任務(wù)，則可認(rèn)定不符合錄用條件。同時(shí)招工簡章中不得出現(xiàn)“能喝酒”、“能陪客人跳舞”等違背公序良俗的條件，也不得出現(xiàn)性別歧視、身高歧視、民族歧視、對“乙肝攜帶者”的歧視等內(nèi)容。 2、勞動合同應(yīng)設(shè)定錄用條件條款。招工簡章中錄用條件過于簡單的，用人單位應(yīng)在勞動合同中設(shè)定?？顚懭脘浻脳l件。對一些用人單位以高待遇吸引人才招聘的，勞動者應(yīng)要求將高待遇錄用條件寫入勞動合同條款。 3、注意防范應(yīng)聘審查風(fēng)險(xiǎn)。（1）身份、學(xué)歷、資格、工作經(jīng)驗(yàn)是否真實(shí)；（2）是否有潛在的疾病、身體缺陷；（3）勞動者是否到達(dá)法定年齡；（4）是否與其他企業(yè)簽訂有未到期的勞動合同。 4、《勞動合同法》允許用人單位在錄用后一個(gè)月內(nèi)簽訂合同，如企業(yè)在1個(gè)月內(nèi)發(fā)現(xiàn)有明顯不符錄用條件情形，則可不訂合同予以辭退，但要支付半個(gè)月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 十、勞動合同中工作內(nèi)容和地點(diǎn)設(shè)定技巧 1、《勞動合同法》把工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)列入必備條款，要求雙方必須對該條款作出明確的約定，否則會造成合同無效。工作內(nèi)容是用人單位對勞動者提供勞動的具體要求，如工作崗位、勞動的數(shù)量、質(zhì)量、工作任務(wù)等。工作地點(diǎn)主要涉及到異地用工或臨時(shí)外派問題，相關(guān)待遇及調(diào)整的約定。同時(shí)在勞動合同中用人單位不得設(shè)定勞動者必須服從單位安排的免責(zé)條款。 2、在實(shí)際操作中，工作內(nèi)容的設(shè)定要考慮2個(gè)方面的利弊：（1）如把工作內(nèi)容設(shè)定太寬泛，則不利工作考核，也不利于不勝任工作解除合同的操作；（2）如把工作內(nèi)容設(shè)定太具體，則很難在同類崗位進(jìn)行職位的變動。工作地點(diǎn)的設(shè)定則盡量考慮可能發(fā)生的變動。 |
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