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轉(zhuǎn)載請注明文章及公眾號出處。前面提到，甲撿到乙的銀行存折，然后拿著存折冒充乙去銀行柜臺取了錢，這種情況有可能被認(rèn)定為三角詐騙，但沒有展開講。其實，三角詐騙是詐騙罪中一種特殊但又常見的行為類型，實踐中又出現(xiàn)了一些新的類型，這一節(jié)就專門來介紹一下。

先來看一個真實的案例：被告人把商戶的微信收款碼換成了自己的，直到月底結(jié)款時，商戶才發(fā)現(xiàn)顧客付款時實際上是將貨款支付給了被告人。被告人對幾家商戶采取了同樣的手段，默默在家躺著收取了70萬元。這個行為該怎么認(rèn)定？

什么是三角詐騙

通常的詐騙都是二者間詐騙，受騙者（財產(chǎn)處分人）和被害人（財產(chǎn)受損失者）是同一個人。比如，張三賣假貨給李四，李四既是受騙者，也是被害人。但是，也存在受騙者和被害人不是同一個人的情況，這被稱為三角詐騙，也叫作三者間的詐騙，其中的受騙者可以被稱為第三人。比如，王五作為李四的代理人，就李四一批貨物的買賣與張三進(jìn)行洽談，張三欺騙王五，使王五處分了李四的貨物，從而導(dǎo)致李四遭受財產(chǎn)損失。在這種情況下，王五是受騙者，即財產(chǎn)處分人，被害人卻是李四。但是，張三的行為仍然成立詐騙罪。

實際上，刑法理論從來沒有限制詐騙罪的受騙者與被害人必須為同一人。無論是英美刑法，還是大陸法系國家的刑法，都認(rèn)為詐騙罪中的受騙者與被害人不必是同一人?？墒牵鲊谭▍s都沒有明文規(guī)定三角詐騙。對此，你可能會有疑問：既然刑法沒有明文規(guī)定“三角詐騙”，那怎么能肯定它構(gòu)成詐騙罪呢？

其實不難，就像刑法沒有規(guī)定“公然盜竊”的情形，但它同樣要被認(rèn)定為盜竊罪一樣。三角詐騙和二者間詐騙對法益的侵害沒有任何區(qū)別，三角詐騙行為完全符合詐騙罪的構(gòu)成要件，只是受騙人與被害人不是同一人而已，但刑法也并沒有要求受騙人與被害人必須是同一人。所以說，將三角詐騙認(rèn)定為詐騙罪不存在刑法上的障礙。

事實上，我國《刑法》分則規(guī)定的“冒用他人的匯票、本票、支票”“冒用他人信用卡”，都是三角詐騙。三角詐騙既是客觀存在的犯罪現(xiàn)象，它本身也是詐騙罪的一種具體的行為方式，是《刑法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)以詐騙罪論處的情形。所以，我們不能以二者間詐騙的事實為根據(jù)形成某種錯誤理論，比如行為人只能對被害人實施欺騙行為，然后再將這個錯誤的理論作為絕對真理，并以此否認(rèn)三角詐騙構(gòu)成詐騙罪。

三角詐騙的特征

在三角詐騙中，受騙人雖然是財產(chǎn)處分人，但不是被害人。比如前面舉的代理案中，受騙的是代理人王五，而受到財產(chǎn)損失的被害人卻是李四。成立三角詐騙，要求受騙人（財產(chǎn)處分人）必須具有處分被害人財產(chǎn)的權(quán)限，或者處于可以處分被害人財產(chǎn)的地位。如果受騙人沒有處分被害人財產(chǎn)的權(quán)限或地位，行為人的行為就不是詐騙，而是盜竊罪的間接正犯。

比如，有一些人正在學(xué)校食堂吃飯，其間李四到食堂門口接電話，將挎包落在了自己的餐位上。此時，坐在遠(yuǎn)處的張三發(fā)現(xiàn)了李四落下的挎包，就對正在食堂打掃衛(wèi)生的清潔工王五說：“那是我的挎包，麻煩你遞給我一下?！蓖跷逍乓詾檎?，將挎包遞給張三，之后張三立即逃離現(xiàn)場。在這種情況下，張三的行為應(yīng)該成立盜竊罪，而不是詐騙罪。因為王五并沒有占有李四的挎包，不具有處分挎包的權(quán)限或地位。換句話說，王五是張三盜竊挎包的工具，而不是詐騙罪中的財產(chǎn)處分者。

其實，受騙者有沒有處分被害人財產(chǎn)的權(quán)限或地位，就是區(qū)分詐騙罪和盜竊罪間接正犯的關(guān)鍵。那么，什么情況才算有處分被害人財產(chǎn)的權(quán)限或地位呢？

當(dāng)受騙者具有法律上的代理權(quán)時，就像代理案中的代理人王五，或者是銀行等金融機構(gòu)的職員依據(jù)對方提供的銀行卡、存折等支付現(xiàn)金時，都屬于具有處分被害人財產(chǎn)的權(quán)限或地位。在這種情況下，認(rèn)定為三角詐騙應(yīng)該不難。

但是，如果將這種權(quán)限或地位限定于法律上的處分權(quán)限與地位，就會過于縮小詐騙罪的成立范圍。比如，王五是李四的長期住家保姆，李四不在家時，張三跑到李四家欺騙保姆說：“李四讓我把他那套愛馬仕的西服拿到公司干洗，我是來取西服的。”保姆信以為真，將西服交給了張三，而張三拿到西服后立馬逃走。在這種情況下，保姆在法律上并不具有處分李四的財產(chǎn)的權(quán)限或地位，但如果因此就認(rèn)定張三的行為成立盜竊罪，恐怕難以讓人接受。其實，張三的行為同樣應(yīng)該成立詐騙罪。

所以，只要受騙者在事實上具有處分被害人財產(chǎn)的權(quán)限或地位，就可以將行為人的行為認(rèn)定為詐騙罪。

三角詐騙的形式

實踐中經(jīng)常發(fā)生訴訟詐騙的情形。比如，張三偽造了一張李四欠自己人民幣60萬元的借條，向法院提起民事訴訟，要求法院判決李四歸還自己60萬元。審理法官王五認(rèn)為借條具有真實性，做出了由李四向張三歸還60萬元的判決。因為自己并沒有欠張三錢，所以李四拒不執(zhí)行這份判決。之后，法院通過強制執(zhí)行，將李四所有的60萬元財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給張三所有。

在這種情況下，李四是被害人，但他沒有陷人任何錯誤認(rèn)識，也沒有基于錯誤認(rèn)識處分財產(chǎn)。但是，張三的行為使法官王五陷入了錯誤認(rèn)識，而王五不僅有權(quán)做出上述判決，還有權(quán)決定強制執(zhí)行。也就是說，王五具有處分李四財產(chǎn)的法定權(quán)力。所以，法官王五是受騙者，也是財產(chǎn)處分人，而張三的行為完全符合三角詐騙的特征。實際上，刑法理論公認(rèn)，訴訟詐騙是三角詐騙的典型形式，完全符合詐騙罪的構(gòu)成要件，可以成立詐騙罪。

需要注意的是，訴訟詐騙行為還可能涉及虛假訴訟罪。如果虛假訴訟行為同時構(gòu)成詐騙罪，并且按詐騙罪處罰較重，就要按詐騙罪處罰。

近年來，三角詐騙又發(fā)展出了新的行為類型，比如本節(jié)開頭提到的二維碼案。在這個案件中，受騙的是顧客，他們誤以為二維碼是商家的，進(jìn)而處分了自己的錢款，讓騙子或者騙子設(shè)置的收款人收取了錢款，而真正受損失的是商家。但是，這里的三角詐騙并不是傳統(tǒng)類型的三角詐騙，而是一種新類型。

普通三角詐騙，是受騙者基于錯誤認(rèn)識處分被害人的財產(chǎn)，使被害人遭受財產(chǎn)損失；新類型的三角詐騙則是，受騙者基于錯誤認(rèn)識處分自己的財產(chǎn)，使他人（被害人）遭受財產(chǎn)損失。但這個區(qū)別其實并不重要，因為新類型的三角詐騙既沒有改變受騙者，受騙者依然具有處分財產(chǎn)的權(quán)限或地位，也沒有改變被害人和被告人。所以，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)這種類型屬于三角詐騙，二維碼案的行為人應(yīng)該成立詐騙罪。

新類型的三角詐騙并不是只能適用于二維碼案件，而是可以適用于許多類似的案件。比如，2015年8月，張某借用李某的購物網(wǎng)站賬號網(wǎng)購了一部價值6000元的手機，收貨人填的是自己，收貨地址填的也是自己家住址，并且自己付了全款。在賣家發(fā)貨前，李某瞞著張某登錄該賬號，并聯(lián)系賣家把收貨人和收貨地址都改成了自己的。后來，賣家將張某購買的手機寄送給李某，李某將手機據(jù)為己有。在這種情況下，李某的行為也屬于三角詐騙。

（圖片與內(nèi)容無關(guān)）

原文載《張明楷刑法學(xué)講義》，新星出版社，2021年10月第一版，P420-424。

整理：江蘇省蘇州市公安局法制支隊（直屬分局）“不念，不往”“詩心竹夢”。轉(zhuǎn)載請注明文章及公眾號出處。

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