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作者 | 崔強(qiáng)、周穎

來源 | 通商律師事務(wù)所

2015年3月26日，北京金電興旺能源技術(shù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱“金電興旺公司”)的法定代表人陳凱先生，向北京市工商行政管理局昌平分局(以下簡(jiǎn)稱“昌平工商局”)提出變更登記申請(qǐng)，欲將公司的注冊(cè)資本由148萬元人民幣變更為987,654,321萬元人民幣。此即公司法修訂后轟動(dòng)一時(shí)的昌平“9萬億事件”。

陳先生稱，自己擁有“一大摞”專利證書，其中的“霧霾沙塵過濾清新空氣氣流發(fā)電機(jī)”可以利用空氣發(fā)電，“高速地下鐵路網(wǎng)”則是沒有危害、沒有污染、一年四季都能使用的。昌平工商局經(jīng)審查后認(rèn)為，陳先生不具備理性的認(rèn)繳出資承諾，存在可能危害交易安全及擾亂市場(chǎng)秩序的風(fēng)險(xiǎn)，于是做出了駁回其申請(qǐng)的決定。隨后，陳先生將昌平工商局告上法庭。昌平區(qū)人民法院經(jīng)過審理，駁回了陳先生的全部訴訟請(qǐng)求。

昌平區(qū)人民法院認(rèn)為，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的認(rèn)繳出資額，對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。原告陳先生表示其認(rèn)繳的出資將主要以知識(shí)產(chǎn)權(quán)繳納，但現(xiàn)有證據(jù)無法證明其實(shí)用新型專利的價(jià)值可能達(dá)到9萬億元，也不能證明陳先生有能力以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

管中窺豹可見一斑，《公司法》修訂后實(shí)行的認(rèn)繳資本制，對(duì)我國(guó)的市場(chǎng)環(huán)境和傳統(tǒng)公司法理論形成了強(qiáng)烈沖擊。完全認(rèn)繳制的實(shí)行，大大降低了注冊(cè)公司的門檻，取消了公司最低注冊(cè)資本限額。一元公司沒有普遍出現(xiàn)，公司的注冊(cè)資本反而被節(jié)節(jié)推高，這個(gè)現(xiàn)象其實(shí)也很容易理解。注冊(cè)資本是公司在市場(chǎng)上的最初信用背書，在中國(guó)的市場(chǎng)環(huán)境下，沒有哪個(gè)市場(chǎng)主體愿意與一家注冊(cè)資本極低的陌生公司建立合作關(guān)系，因此所謂的一元公司只有打醬油的份。注冊(cè)資本是公司的一張臉，在這個(gè)看臉看顏值的時(shí)代，股東們希望把公司的顏值做上去顯然是順理成章的事情。但另一方面，我國(guó)的市場(chǎng)主體誠(chéng)信意識(shí)仍顯不足、國(guó)家信用體系尚未有效建立，出資期限完全交由股東自行約定必將對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)產(chǎn)生不利影響。

2013年《公司法》修訂，將部分認(rèn)繳制改為完全認(rèn)繳制，改革的內(nèi)容主要體現(xiàn)在：

(1)取消了公司股東(包括發(fā)起人)應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；

(2)取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定；

(3)取消了注冊(cè)資本最低限額，包括取消了有限責(zé)任公司注冊(cè)資本人民幣3萬元的最低限額，一人有限責(zé)任公司注冊(cè)資本人民幣10萬元的最低限額和股份有限公司注冊(cè)資本人民幣500萬元的最低限額；等等。

在完全認(rèn)繳制下，股東可以自行約定出資期限，法律不加限制，即股東可以“認(rèn)繳不實(shí)繳”。之所以出現(xiàn)大量注冊(cè)資本巨大、實(shí)繳能力不足的公司，很重要的原因之一就是社會(huì)公眾錯(cuò)誤地認(rèn)為，在完全認(rèn)繳制下“認(rèn)繳不實(shí)繳”等于“認(rèn)而不繳”、“可以不繳”。

《公司法》第三條第二款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！庇纱丝芍?，股東的責(zé)任范圍仍然是其認(rèn)繳的全部資本。緩兵之計(jì)非退兵之策，完全認(rèn)繳制下的“認(rèn)繳不實(shí)繳”不等于“可以不繳”。

最高人民法院在2014年2月頒布了《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定(二)》(以下簡(jiǎn)稱“《公司法解釋二》”)、《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定(三)》(以下簡(jiǎn)稱“《公司法解釋三》”)，對(duì)如何在認(rèn)繳資本制下保護(hù)債權(quán)人的利益做出了更為詳盡的安排。例如：《公司法解釋二》第二十二條規(guī)定：“公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！薄豆痉ń忉屓返谑龡l第二款規(guī)定：“公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！?/中華人民共和國(guó)公司法>

“9萬億事件”中，昌平區(qū)人民法院駁回陳先生的全部訴訟請(qǐng)求是基于對(duì)股東不具有充分的認(rèn)繳能力的考量。試想，倘若允許產(chǎn)生如此的巨額注冊(cè)資本公司，則一方面會(huì)如昌平工商局所言，“存在可能危害交易安全及擾亂市場(chǎng)秩序的風(fēng)險(xiǎn)”。另一方面，一旦金電興旺公司產(chǎn)生對(duì)外債務(wù)、無力清償，其也將成為陳先生的不可承受之重。注冊(cè)資本是股東對(duì)公司及公司債權(quán)人的出資承諾，隨意設(shè)定超過自己承受范圍的注冊(cè)資本，一旦公司資不抵債、陷入破產(chǎn)程序，認(rèn)繳天價(jià)注冊(cè)資本的股東必須在承諾認(rèn)繳的范圍內(nèi)對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

公司法資本制度的重大變革并未否定資本制度的基本原理和與之相關(guān)的股東出資義務(wù)。取消最低資本額、從有限制的認(rèn)繳制到無限制的認(rèn)繳制，改變的只是股東出資義務(wù)的數(shù)額和期限，而非股東出資義務(wù)本身?！罢J(rèn)而不繳”只能作為緩兵之計(jì)，不能作為退兵之策，認(rèn)繳制不等于可以不繳。當(dāng)不具有相應(yīng)出資能力的公司股東注冊(cè)巨額資本公司時(shí)，將很可能遭到相關(guān)部門的拒絕。股東出資是公司獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的重要來源，也是公司承擔(dān)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，對(duì)于保護(hù)債權(quán)人意義重大。

債權(quán)人B公司大致存在以下三種途徑選擇，其中第3種顯然應(yīng)當(dāng)是最佳選擇：

• B公司向人民法院提起訴訟，列A公司為被告，要求償還債務(wù)，預(yù)計(jì)將取得勝訴判決。但因A公司現(xiàn)有資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)，B公司的800萬元債權(quán)將很難實(shí)際回收。

• B公司向人民法院提起訴訟，列A公司、甲、乙為共同被告，要求A公司償還債務(wù)，甲乙在未履行的出資義務(wù)范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。因根據(jù)A公司的章程規(guī)定，甲乙尚未履行的出資義務(wù)尚未到期，在現(xiàn)有法律框架下，B公司的第二項(xiàng)訴求將難以得到法院支持。

  
  

  山東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的意見(試行)》(以下簡(jiǎn)稱“《山東高院意見》”)第20條規(guī)定：“公司章程規(guī)定股東分期繳納出資的，出資期限屆滿前，公司或公司債權(quán)人向該股東主張權(quán)利的，人民法院不予支持。公司進(jìn)入破產(chǎn)或清算程序的，股東未到期的出資義務(wù)視為到期?！?/span>

  
  

  《山東高院意見》的規(guī)定與《公司法解釋二》、《公司法解釋三》的相關(guān)規(guī)定是一致的。即除非公司進(jìn)入破產(chǎn)或清算程序，若股東的出資義務(wù)尚未到期，公司或公司債權(quán)人無權(quán)主張股東履行出資義務(wù)，亦無權(quán)要求股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

• B公司向人民法院提起訴訟，列A公司為被告，要求償還債務(wù)。同時(shí)申請(qǐng)A公司破產(chǎn)清算、甲乙在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

在上述案例中，是否允許債權(quán)人選擇第2種或第3種救濟(jì)途徑，是在股東有限責(zé)任與公司債權(quán)人利益保護(hù)之間的司法政策選擇。一方面，股東設(shè)立公司的重要目的之一在于有限責(zé)任，即《公司法》規(guī)定的“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！?strong>超出認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份，股東概不負(fù)責(zé)。若公司章程規(guī)定了出資期限，且公司仍然有效存續(xù)，則在出資期限屆滿之前，股東亦不應(yīng)當(dāng)負(fù)全額出資之責(zé)。否則將有違公司股東有限責(zé)任這一基本法律原則。另一方面，公司債權(quán)人的利益亦應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)。當(dāng)公司進(jìn)入清算或破產(chǎn)程序時(shí)，公司有效存續(xù)的假定已經(jīng)不復(fù)存在，股東認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份理應(yīng)視為已經(jīng)到期，否則公司債權(quán)人的利益將無法得到有效保護(hù)。

事實(shí)上，無論司法政策如何選擇，通過充分了解現(xiàn)有法律規(guī)定、咨詢專業(yè)人士的意見，公司股東、債權(quán)人都有能力預(yù)判自身處境，提前作出合理安排。