目標(biāo)公司上市前的股權(quán)布局控稅策略

原始創(chuàng)始人及其家族公司共持有公司不低于52%的股權(quán)

目標(biāo)公司（賺錢公司）的持股股東類型主要是三類股東：一類是自然人（原始創(chuàng)始人）股東；二類是有限合伙企業(yè)股東（持股平臺公司）；三類是有限責(zé)任公司股東（持股平臺公司）、基于原始創(chuàng)始人既不尚失目標(biāo)公司的控制權(quán)也能今后減持限售股節(jié)約20%個人所得稅和原始創(chuàng)始人成立的家族公司提取目標(biāo)公司未分配利潤節(jié)約企業(yè)所得稅的考慮，原始創(chuàng)始人及其家族公司共持有目標(biāo)公司（賺錢公司）不低于52%的股權(quán)。具體分析如下：

（一）企業(yè)上市前，創(chuàng)始人在公司持股52%比持股51%更不會喪失公司控制權(quán)

《中華人民共和國公司法》第16條、90條、103條和216條之規(guī)定，公司股東會決定的普通事項包括向其他企業(yè)投資、為他人提供擔(dān)保、創(chuàng)立大會等除了經(jīng)三分之二以上表決權(quán)通過的重大事項以外的事務(wù)。股份有限公司股東大會作出普通決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。持有公司二分之一以上股權(quán)的股東被稱為“控股股東”，在創(chuàng)始人無法成為絕對控股股東實現(xiàn)對公司的絕對控股的情況下，持股比例超過二分之一的“控股股東”也能在很大程度上掌握公司話語權(quán)。

　　基于以上法律政策規(guī)定，股東在公司的股權(quán)比例達(dá)到51%，稱為相對控制權(quán)的股權(quán)生命線。因此，很多公司的創(chuàng)始人認(rèn)為：自己在公司持股51%就享有最大股東的話語權(quán)。其實，以上觀點是不準(zhǔn)確的，如果企業(yè)無論做多大都不考慮上市，那么創(chuàng)始人控股51%就足夠了。但是如果企業(yè)要上市，創(chuàng)始人所占比例要大于等于52%。雖說51%和52%只差一個百分點，但是如果企業(yè)真的上市，這1%的控股將直接影響創(chuàng)始人對其企業(yè)的控制權(quán)。換也就是說，創(chuàng)始人在公司持股52%比持股51%更不會喪失公司控制權(quán)，具體分析如下：

　　1、公司要上市，必經(jīng)兩次股權(quán)稀釋至少35%以上

　　如果公司準(zhǔn)備上市，在公司上市前，創(chuàng)始人的股權(quán)至少會經(jīng)過2輪稀釋。

　　第一輪是風(fēng)投，風(fēng)投有兩種方式進入公司，一種是購買創(chuàng)始人的股權(quán)，還有一種是增資。但無論是哪種進入方式，創(chuàng)始人的股權(quán)稀釋最少達(dá)到10%。第二輪是公眾流通股，至少稀釋創(chuàng)始人股份的25%，兩輪股權(quán)稀釋的總額至少是35%以上。

　　2、創(chuàng)始人股權(quán)稀釋后的股權(quán)比例計算。

　　(1)持有公司51%股權(quán)的創(chuàng)始人經(jīng)兩次股權(quán)稀釋35%后的股權(quán)比例為

　　33.15%【51%-(51%×35%)】;

　　(2)持有公司52%股權(quán)的創(chuàng)始人經(jīng)兩次股權(quán)稀釋后的股權(quán)比例為33.8%【52%-(52%×35%)】

　　3、持有52%比51%的優(yōu)勢：創(chuàng)始人不會喪失公司的控制權(quán)。

　　通過以上計算分析，如果創(chuàng)始人在公司上市前持有51%的股份，被風(fēng)投和公眾流通股稀釋了35%后，剩下的股權(quán)只有33.15%<33.33%(沒有重大事件一票否決權(quán))。而如果創(chuàng)始人在公司上市前持有52%的股份，被風(fēng)投和公眾流通股稀釋了35%后，剩下的股權(quán)就有33.8%>33.33(有重大事件一票否決權(quán))。

　　因此，通過持有公司51%和52%股權(quán)的創(chuàng)始人，在融資稀釋股權(quán)后的股權(quán)差距雖然只有0.65%，但在公司擁有的控制權(quán)卻有著天壤之別。這是因為在股權(quán)生命線上，絕對控股的三分之二66.67%、相對控股的51%和一票否決的三分之一33.34%，是三大戰(zhàn)略控制點。因此持股比例不低于三分之一，即33.34%是股權(quán)的黃金分割點，也是公司控制權(quán)的生命線，不可失守。

（二） 降低稅負(fù)的股權(quán)布局分析

1、對于擬上市的目標(biāo)公司，原始創(chuàng)始人持有目標(biāo)公司限售股和股票一年以上套現(xiàn)，取得股息紅利所得暫免征收個人所得稅。

根據(jù)《關(guān)于上市公司股息紅利差別化個人所得稅政策有關(guān)問題的通知》（財稅〔2015〕101號）第一條和財稅【2012】85第四條的規(guī)定：對個人持有的上市公司限售股，解禁后取得的股息紅利，持股期限超過1年的，股息紅利所得暫免征收個人所得稅。個人從公開發(fā)行和轉(zhuǎn)讓市場取得的上市公司股票，持股期限在1個月以內(nèi)（含1個月）的，其股息紅利所得全額計入應(yīng)納稅所得額；持股期限在1個月以上至1年（含1年）的，暫減按50%計入應(yīng)納稅所得額；上述所得統(tǒng)一適用20%的稅率計征個人所得稅。

根據(jù)《關(guān)于繼續(xù)實施全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司股息紅利差別化個人所得稅政策的公告》（財政部稅務(wù)總局證監(jiān)會公告2019年第78號）第一條的規(guī)定，個人持有掛牌公司的股票，持股期限超過1年的，對股息紅利所得暫免征收個人所得稅。

2、不打算上市的目標(biāo)公司，個人通過“有限公司持股平臺”持有目標(biāo)公司股權(quán)，比自然人持股目標(biāo)公司股權(quán)的股權(quán)布局（如下圖所示1），更省稅。

股權(quán)布局控稅圖1：

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第26條第（二）項和《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第八十三條的規(guī)定，居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的股息紅利等權(quán)益性投資收益免征企業(yè)所得稅，但不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益?；诖硕惙ㄒ?guī)定，目標(biāo)公司分紅給“有限公司持股平臺”，不僅免征企業(yè)所得稅，而且“有限公司持股平臺”將從目標(biāo)公司分得的分利用于對外投資，理財和經(jīng)營費用開支，給目標(biāo)公司增資等，都是免稅。

（三）目標(biāo)公司上市前的股權(quán)布局：原始創(chuàng)始人持股+（原始創(chuàng)始人成立的家族公司+股權(quán)激勵平臺公司）設(shè)立的防火墻公司（有限責(zé)任公司）持股相結(jié)合的混合股東持股架構(gòu)

1、股權(quán)布局設(shè)計方案

基于以上法律和涉稅分析，基于掌握目標(biāo)公司控制權(quán)和節(jié)稅的考慮，目標(biāo)公司上市前應(yīng)實施以下股權(quán)布局策略：原始創(chuàng)始人持股+原始創(chuàng)始人成立的家族公司（有限責(zé)任公司）持股相結(jié)合的混合股東持股架構(gòu)。具體設(shè)計方案如下：

第一步：原始創(chuàng)始人應(yīng)設(shè)立一家有兩個自然人股東（原始創(chuàng)始人與其子女）的“某某企業(yè)管理咨詢有限責(zé)任公司（家族公司）”（一定是注冊資本實繳制的有限責(zé)任公司）。

第二步：將目標(biāo)公司的財務(wù)投資者和高管激勵對象出資設(shè)立一家“某某有限合伙企業(yè)”，其中第一步設(shè)立的“某某企業(yè)管理咨詢有限責(zé)任公司（家族公司）”作為普通合伙人（GP），占有目標(biāo)公司1%的出資份額，財務(wù)投資和目標(biāo)公司的高管激勵對象作為有限合伙人（LP），占有目標(biāo)公司99%的出資份額。

第三步：原始創(chuàng)始人設(shè)立的 “某某企業(yè)管理咨詢有限責(zé)任公司（家族公司）”與財務(wù)投資者和高管激勵對象共同出資（實繳出資）設(shè)立的“某某有限合伙企業(yè)”，共同出資設(shè)立一家防火墻公司：“某某企業(yè)控股有限責(zé)任公司”。其中“某某企業(yè)管理咨詢有限責(zé)任公司（家族公司）”占有目標(biāo)公司70%的股權(quán)比例，“某某有限合伙企業(yè)”占有目標(biāo)公司30%的股權(quán)比例。

第四步：原始創(chuàng)始人、“某某企業(yè)控股有限責(zé)任公司”共同設(shè)立目標(biāo)公司，其中原始創(chuàng)始人占有目標(biāo)公司20%的股權(quán)比例，“某某企業(yè)控股有限責(zé)任公司”占有目標(biāo)公司80%的股權(quán)比例。

基于以上四步設(shè)計的股權(quán)布局控稅架構(gòu)圖2如下：

股權(quán)布局控稅圖2：

經(jīng)過多輪風(fēng)險投資和上市后發(fā)行公眾股后，原始創(chuàng)始人的股權(quán)最少稀釋35%，股權(quán)稀釋后的股權(quán)布局如下圖3所示：

風(fēng)險投資者增資和上市后的股權(quán)布局圖3：

2、股權(quán)布局的公司控制力分析

基于以上股權(quán)布局圖2，股權(quán)布局圖3來看，原始創(chuàng)始人對目標(biāo)公司的控制權(quán)分析如下：

（1）上市前原始創(chuàng)始人對目標(biāo)公司的控制權(quán)分析

第一，原始創(chuàng)始人的家族公司“某某企業(yè)管理咨詢有限公司”通過防火墻公司間接持有目標(biāo)公司56%的股權(quán)（80%×70%）。

第二，原始創(chuàng)始人的家族公司是“某某有限合伙企業(yè)（股權(quán)激勵持股平臺公司）”的普通合伙人，通過“某某有限合伙企業(yè)（股權(quán)激勵持股平臺公司）”間接持有目標(biāo)公司24%（80%×30%）的股權(quán)。

第三，原始創(chuàng)始人直接持有目標(biāo)公司20%的股權(quán)。

因此，原始創(chuàng)始人與其家族公司最終共同持有目標(biāo)公司100%（20%+24%+56%）的股權(quán),大于52%，實現(xiàn)對目標(biāo)公司絕對的控制權(quán)。

（2）引進新的風(fēng)險投資者增資擴股和上市后的發(fā)行公眾流通股25%后，原始創(chuàng)始人對目標(biāo)公司的控制權(quán)分析。

第一，通過風(fēng)險投資增資持股10%和上市發(fā)行的公眾流通股25%后，目標(biāo)公司的股東發(fā)生股權(quán)稀釋35%，股權(quán)稀釋后的原始創(chuàng)始人股權(quán)變?yōu)?3%（20%×65%），防火墻公司持有目標(biāo)公司的股權(quán)變?yōu)?2%（80%×65%）。

第二，原始創(chuàng)始人的家族公司“某某企業(yè)管理咨詢有限公司”通過防火墻公司間接持有目標(biāo)公司36.4%的股權(quán)（52%×70%）。

第三，原始創(chuàng)始人的家族公司是“某某有限合伙企業(yè)（股權(quán)激勵持股平臺公司）”的普通合伙人，通過“某某有限合伙企業(yè)（股權(quán)激勵持股平臺公司）”間接持有目標(biāo)公司15.6%（52%×30%）的股權(quán)。

第四，原始創(chuàng)始人直接持有目標(biāo)公司13%的股權(quán)。

因此，股權(quán)稀釋后，原始創(chuàng)始人與其家族公司最終共同持有目標(biāo)公司65%（15.6%+36.4%+13%）的股權(quán)，大于52%的股權(quán)，實現(xiàn)對目標(biāo)公司的相對控制權(quán)。

3、股權(quán)布局控稅分析

第一，無論上市前還是上市后，目標(biāo)公司將股息紅利等權(quán)益性投資收益分配給 “某某企業(yè)控股有限公司”（防火墻公司）是免企業(yè)所得稅。

第二，“某某企業(yè)控股有限公司”（防火墻公司）收到目標(biāo)公司分配而來的股息紅利再分配給 “某某企業(yè)管理咨詢有限公司” （家族公司）是免企業(yè)所得稅。

第三，根據(jù)財稅【2008】159第二條的規(guī)定，根據(jù)穿透性原則，有限合伙企業(yè)不繳納稅，其合伙人是納稅義務(wù)人，如果合伙人是自然人，則按照20%繳納個人所得稅；如果合伙人是企業(yè)或其他組織，則繳納企業(yè)所得稅。因此，“某某企業(yè)控股有限公司”（防火墻公司）收到目標(biāo)公司分配而來的股息紅利，再分配給“某某有限合伙企業(yè)（股權(quán)激勵持股平臺公司）”的合伙人：財務(wù)投資者和高管激勵人員，依法繳納20%的股息紅利的個人所得稅；分配給合伙人：“某某企業(yè)管理咨詢有限公司” （家族公司），依法按照25%稅率繳納企業(yè)所得稅。當(dāng)然，根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第六十九條的規(guī)定，“某某有限合伙企業(yè)（股權(quán)激勵持股平臺公司）”的合伙協(xié)議可以約定：普通合伙人“某某企業(yè)管理咨詢有限公司” （家族公司）不參與合伙企業(yè)的利潤分配，將全部利潤分配給財務(wù)投資和高管激勵人員。

第四，原始創(chuàng)始人持有目標(biāo)公司的13%的股權(quán)，在上市后持有目標(biāo)公司的限售股，在股票持有期限超過1年的（自限售股解禁之日算起），對股息紅利所得暫免征收個人所得稅。

第五，“某某企業(yè)管理咨詢有限公司” （家族公司）通過“某某企業(yè)控股有限公司”（防火墻公司）間接收到目標(biāo)公司分配而來的股息紅利不僅免企業(yè)所得稅，而且用于以下支出也是免稅：

（1）用于投資成立公司。

（2）用于購買理財產(chǎn)品、設(shè)立家族股權(quán)信托。

（3）用于“某某企業(yè)控股有限公司”（防火墻公司）轉(zhuǎn)增資本，從而又轉(zhuǎn)入給目標(biāo)公司轉(zhuǎn)增資本。

（4）用于家族公司發(fā)生的各種費用支出。