如甲乙二人輪流強(qiáng)奸一女子,但是甲強(qiáng)奸既遂,乙強(qiáng)奸未遂。此事如何定性的問題存在較大的分歧。
大致存在三種觀點(diǎn):第一種觀點(diǎn)是強(qiáng)奸案件是親手犯,輪奸是強(qiáng)奸罪的一種特殊形式,必須在客觀上存在被害人已經(jīng)被二人以上強(qiáng)奸兩次以上的事實(shí),才能認(rèn)定成立“二人以上輪奸的”情節(jié),否則只能按照一般強(qiáng)奸罪處理。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為輪奸犯罪是一種共同犯罪,在共同犯罪中,只要一人既遂,則根據(jù)部分行為全部責(zé)任的原則,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為全部既遂,所以適用輪奸的規(guī)定。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為輪奸可以存在一人既遂,一人未遂的情況,但是對(duì)兩者都應(yīng)該適用輪奸的加重處罰情節(jié)。理由是輪奸是強(qiáng)奸罪的“共同正犯”,只要行為人之間具有共同奸淫的目的,其性質(zhì)就屬輪奸。
筆者大致同意第三種觀點(diǎn),輪奸不是單處的量刑規(guī)則,而是加重的犯罪構(gòu)成,因而存在未遂狀態(tài)。因此,在輪奸犯罪過程中,只有一人或者沒有人既遂的,則全案未遂,對(duì)所有人適用輪奸的法定刑,并適用未遂的量刑情節(jié)。對(duì)于存在二人以上既遂的,則全案既遂。即使除此二人外,其他人均未遂的,也應(yīng)當(dāng)對(duì)全案認(rèn)定為輪奸既遂。
內(nèi)容出自:《熱點(diǎn)疑難刑事案件破解思路十八講》
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