這是“勞動(dòng)法江湖”的第381篇原創(chuàng)文章
文 ｜ 汪正樓 律師
勞動(dòng)用工處處存在法律風(fēng)險(xiǎn)，筆者根據(jù)法律法規(guī)與實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，為大家編寫了《勞動(dòng)用工法律風(fēng)險(xiǎn)管理100條》，從員工的錄用、勞動(dòng)合同的簽訂、履行、解除、終止、勞動(dòng)爭議的處理等，全方位解析用工風(fēng)險(xiǎn)，提出防范建議。
本文為第58條，勞動(dòng)報(bào)酬（4）。繼續(xù)討論勞動(dòng)報(bào)酬的問題。六、非因勞動(dòng)者原因停工停產(chǎn)的，工資如何支付？勞動(dòng)者提供勞動(dòng)的，用人單位要支付工資，如果因勞動(dòng)者原因沒有提供勞動(dòng)的，用人單位可以不支付工資，比如無故曠工、請事假等。如果勞動(dòng)者愿意提供勞動(dòng)，但因?yàn)槠渌驅(qū)е虏荒芴峁﹦趧?dòng)的，即非因勞動(dòng)者的原因不能工作的，此時(shí)工資如何支付呢？《工資支付暫行規(guī)定》第十二條規(guī)定：“非因勞動(dòng)者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個(gè)工資支付周期內(nèi)的，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資。超過一個(gè)工資支付周期的，若勞動(dòng)者提供了正常勞動(dòng)，則支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬不得低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)；若勞動(dòng)者沒有提供正常勞動(dòng)，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理。”這里就涉及兩個(gè)問題：一是怎么理解“一個(gè)工資支付周期”，二是怎么理解“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資”為了方便理解，比如2020年因疫情影響某單位的停工停產(chǎn)期為2月3日至3月20日。第一種理解：按自然月。停工、停產(chǎn)日的當(dāng)月為“一個(gè)工資支付周期”，下一個(gè)月為“超過一個(gè)工資支付周期”。即2月3日至29日為“一個(gè)工資支付周期”，3月1日起為“超過一個(gè)月工資支付周期”。第二種理解：按非自然月，比如上月的15日至本月的14日，停工、停產(chǎn)到15日為“一個(gè)工資支付周期”，16日起為“超過一個(gè)工資支付周期”。即2月3日至15日為“一個(gè)工資支付周期”，2月16日起為“超過一個(gè)工資支付周期”。第三種理解：從停工、停產(chǎn)日開始計(jì)算一個(gè)月為“一個(gè)工資支付周期”。即2月3日至3月2日為“一個(gè)工資支付周期”，3月3日起為“超過一個(gè)工資支付周期”。按第三種理解停工、停產(chǎn)支付正常工資的時(shí)間是固定的，按第一、第二種理解因停工、停產(chǎn)時(shí)間的不同支付正常工資的時(shí)間是不固定的。《工資支付暫行規(guī)定》第十二條的“非因勞動(dòng)者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個(gè)工資支付周期內(nèi)的”，這里指的是工資支付周期，而非計(jì)薪周期。《工資支付暫行規(guī)定》第七條規(guī)定的“工資至少每月支付一次，實(shí)行周、日、小時(shí)工資制的可按周、日、小時(shí)支付工資”，這里規(guī)定的月、周、日才是工資支付周期。工資支付周期與工資支付時(shí)間有關(guān)系，比如，單位的計(jì)薪周期為自然月，本月10日發(fā)放上個(gè)月自然月的工資。這里的本月10日為工資支付時(shí)間，到下個(gè)月的9日，即為一個(gè)工資支付周期，而發(fā)放工資的上個(gè)自然月，為計(jì)薪周期。所以，在月薪制的情況下，從停工、停產(chǎn)時(shí)間開始計(jì)算一個(gè)月為“一個(gè)工資支付周期”便于計(jì)算支付正常工資的時(shí)間，對勞動(dòng)者與用人單位較為公平。同時(shí)，該條規(guī)定工資支付周期分為月、周、日三種支付周期，如果以周、日為工資支付周期，從停工、停產(chǎn)的第一周、第一日為“一個(gè)工資支付周期”，第二周、第二日起為“超過一個(gè)工資支付周期”。回到本節(jié)例子“因疫情單位的停工停產(chǎn)期為2月3日至3月20日”。那么，工資計(jì)算為：2月3日至3月2日期間，按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資，3月3日至20日期間，沒有提供勞動(dòng)的發(fā)放生活費(fèi)（各地規(guī)定不一樣，大多數(shù)省份規(guī)定為最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70%或80%）。（二）怎么理解“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資”因停工、停產(chǎn)勞動(dòng)者在一個(gè)工資支付周期內(nèi)沒有提供勞動(dòng)的，用人單位要“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資”。1、有人認(rèn)為，這里的“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”是指勞動(dòng)合同中書面約定的工資標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)務(wù)中很多用人單位與勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定的工資數(shù)額很低，很多約定為最低工資標(biāo)準(zhǔn)、基本工資，也有沒有約定具體的標(biāo)準(zhǔn)，只是約定按薪酬制度來執(zhí)行，或者起初約定了一個(gè)工資，但后來工資又發(fā)生了變化。此時(shí)如果按照書面勞動(dòng)合同約定的工資，數(shù)額可能很低。筆者認(rèn)為應(yīng)該按照實(shí)際履行過程中發(fā)放的工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)算。勞動(dòng)合同在訂立時(shí)雙方約定了工資標(biāo)準(zhǔn)，但在履行過程中沒有按照勞動(dòng)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放，這其實(shí)是勞動(dòng)合同發(fā)生了變更。按照《勞動(dòng)合同法》第三十五條規(guī)定“變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！?/span>那沒有采用書面形式變更勞動(dòng)合同，是否就無效呢？《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干司法解釋（一）》第四十三條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致變更勞動(dòng)合同，雖未采用書面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過一個(gè)月，變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)且不違背公序良俗，當(dāng)事人以未采用書面形式為由主張勞動(dòng)合同變更無效的，人民法院不予支持?！?/span>所以，“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”不是指書面勞動(dòng)合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)，而是指實(shí)際履行中發(fā)放的工資標(biāo)準(zhǔn)。2、有人認(rèn)為勞動(dòng)者并未實(shí)際提供勞動(dòng)，“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”僅指基本工資、崗位工資等相對固定的部分，不包括加班費(fèi)、獎(jiǎng)金、津貼等。《對〈工資支付暫行規(guī)定〉有關(guān)問題的補(bǔ)充規(guī)定》第一條規(guī)定，“《規(guī)定》第十一條、第十二條、第十三條所稱'按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)’，系指勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人所在的崗位（職位）相對應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)。”這里的崗位（職位）相對應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)，就是指雙方實(shí)際履行勞動(dòng)合同過程中的標(biāo)準(zhǔn)，也就是第1點(diǎn)分析的標(biāo)準(zhǔn)，并不能看出不包括加班費(fèi)、獎(jiǎng)金、津貼等。《工資支付暫行規(guī)定》于1994年頒布，有些措詞并不十分準(zhǔn)確，之后各省的大部分規(guī)定都描述為“視同勞動(dòng)者提供正常勞動(dòng)并支付該工資支付周期的工資”。這些規(guī)定與工資支付暫行規(guī)定的精神是一致的，即在一個(gè)工資支付周期里，視同正常提供勞動(dòng)，支付工資。既然視同正常提供勞動(dòng)，就應(yīng)該按正常勞動(dòng)時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資。其他一些“視同”的規(guī)定也可以印證該理解。比如，勞動(dòng)者因依法參加行使選舉權(quán)或者被選舉權(quán)、人大代表、政協(xié)委員依法履行職責(zé)等社會(huì)活動(dòng)占用工作時(shí)間的，規(guī)定也要正常發(fā)放工資。這里也是沒有提供勞動(dòng)，但視同提供勞動(dòng)，發(fā)放的工資應(yīng)當(dāng)是全額工資。再比如，《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條規(guī)定的視同工傷的情形，視同工傷也是工傷，工傷保險(xiǎn)待遇是一樣的。再比如，工傷停工留薪期原工資福利待遇不變，這其間也沒有提供勞動(dòng)，但工資福利待遇不變。所以，雖然沒有提供勞動(dòng)，但工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)不變。綜上，“一個(gè)工資支付周期”是指從停工、停產(chǎn)日開始計(jì)算一個(gè)月（周、日），“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”是指實(shí)際履行中發(fā)放的工資標(biāo)準(zhǔn)。聲明：勞動(dòng)爭議具有一定的地域性，各地的規(guī)定或裁判口徑并非完全一致，有些問題在實(shí)務(wù)中也存在爭議，涉及到當(dāng)?shù)鼐唧w政策的請仔細(xì)查閱當(dāng)?shù)匾?guī)定及當(dāng)?shù)馗咴?、仲裁委的指?dǎo)意見等。本公眾號(hào)文章觀點(diǎn)只作參考，切不可作為決策依據(jù)，具體問題還請咨詢專業(yè)人士。謝謝。
長按關(guān)注“勞動(dòng)法江湖”，洞察法律本質(zhì)法律咨詢 | 培訓(xùn)合作 | 用工合規(guī) | 勞動(dòng)維權(quán)
本站僅提供存儲(chǔ)服務(wù)，所有內(nèi)容均由用戶發(fā)布，如發(fā)現(xiàn)有害或侵權(quán)內(nèi)容，請
點(diǎn)擊舉報(bào)。
