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考點儲備1 基本原則★★★★
1. 平等原則 / 同等原則 / 對等原則
【考點提示】平等:雙方地位平等,權(quán)利義務(wù)相同或?qū)?yīng)。同等:一視同仁。對等:以其道還其身。
2. 調(diào)解原則(例外:執(zhí)行、非訴、身份確認例外)
3. 辯論原則(非訴程序例外)
4. 處分原則(執(zhí)行也可以,在法律范圍內(nèi))
5. 誠實信用原則(當事人、其他參與人、法官)
《民訴法》第112條:當事人之間惡意串通,企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的,法院應(yīng)當駁回其訴訟請求,并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;
第113條:被執(zhí)行人與他人惡意串通,通過訴訟、仲裁、調(diào)解等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù),法院應(yīng)當根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
6. 法律監(jiān)督原則
《民訴法》第14條,人民檢察院有權(quán)對民事訴訟實行法律監(jiān)督。(包括執(zhí)行)(不包括仲裁)
第208條,最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第200條規(guī)定情形之一的,或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的,應(yīng)當提出抗訴。
第208條第2款,地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第200條規(guī)定情形之一的,或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的,可以向同級人民法院提出檢察建議,并報上級人民檢察院備案;也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。
第208條第3款,各級人民檢察院對審判監(jiān)督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為,有權(quán)向同級人民法院提出檢察建議。
第209條第1款,有下列情形之一的,當事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴:1.人民法院駁回再審申請的;2.人民法院逾期未對再審申請作出裁定的;3.再審判決、裁定有明顯錯誤的。(申請前提:先法后檢)
第209條第2款,人民檢察院對當事人的申請應(yīng)當在3個月內(nèi)進行審查,作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。
考點儲備2 合議制度★★★★
陪審員哪里有?只有一審普通程序可以有(簡易程序、特別程序、二審程序都沒有)
獨任庭哪里有?
1. 簡易程序中?!鞠葳妩c撥】民訴簡易程序都是獨任庭。
2. 特別程序中。例外:選民資格案件;重大、疑難案件;擔(dān)保財產(chǎn)超基層管轄范圍的案件。
3. 公示催告程序。【考點提示】公告審理階段適用獨任制,除權(quán)判決階段,則由審判員組成合議庭審理。
4. 在督促程序。
考點儲備3 回避制度★★★
回避理由:利害關(guān)系。(發(fā)回重組、回來不限)
申請時間:原則上應(yīng)當在開始審理時提出,若回避事由在案件開始審理后知道的,也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。
回避效力:申請回避后,被申請人要暫停執(zhí)行職務(wù),但需要采取緊急措施的除外。(決定作出后復(fù)議期間不暫停)
回避決定:
1. 院長擔(dān)任審判長時的回避,由審判委員會決定。
2. 審判人員的回避,由院長決定。
3. 其他人員的回避,由審判長決定。
救濟途徑:對決定不服可以申請復(fù)議一次。(找原法院)
考點儲備4 主管★★★★
法院VS人民調(diào)解委員會:愛調(diào)不調(diào),調(diào)了也白調(diào)/要想不白調(diào),去司法確認
【關(guān)聯(lián)考點】雙方自協(xié)議生效之日起30日內(nèi),共同向調(diào)解組織所在地基層法院提出。
法院與仲裁委員會:
1. 訴訟>仲裁(身份不仲裁)
2. 合同、財產(chǎn)糾紛“或裁或?qū)彙保ㄈ我膺x擇)
3. 有效仲裁協(xié)議排斥訴訟。(協(xié)議仲裁)
【陷阱點撥】如果有仲裁協(xié)議起訴,法院怎么做?(不予受理)受理后發(fā)現(xiàn)怎么做?(駁回起訴)對方異議在何時?(首次開庭前)
法院與勞動仲裁:仲裁前置。
考點儲備5 中院級別管轄★★★
1. 重大的涉外案件。(含港澳臺)
2. 海事、海商案件。
3. 專利糾紛案件、著作權(quán)糾紛案件、商標民事糾紛第一審案件。
【陷阱點撥】知識產(chǎn)權(quán)案件由知識產(chǎn)權(quán)法院、最高院確定的中院和基層法院管轄。
4. 公益訴訟。
5. 與仲裁有關(guān)的案件。
A.對于仲裁協(xié)議的效力有異議的案件;
B.申請撤銷仲裁裁決的案件;
C.申請執(zhí)行或不予仲裁裁決案件;
D.涉外仲裁中的證據(jù)保全與財產(chǎn)保全。
【口訣】重大涉外港澳臺,海產(chǎn)公益和仲裁。
考點儲備6 地域管轄★★★
原則:原告就被告。
【考點提示】經(jīng)常居住地優(yōu)先于住所地。如果戶籍遷出后尚未落戶,沒有經(jīng)常居住地的,由其原戶籍所在地人民法院管轄。
例外:被告就原告。
1. 對不在國內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;
2. 對下落不明或者被宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;
3. 對一方被采取強制性教育措施的人提起的訴訟;
4. 對一方被監(jiān)禁的人提起的訴訟;
5. 被告一方被注銷戶口的;
6. 追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費的幾個被告不在同一轄區(qū),可以由原告住所地。
7. 夫妻一方離開住所地超過1年,另一方起訴離婚的案件,可以由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過1年,一方起訴離婚的案件,由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄;沒有經(jīng)常居住地的,由原告起訴時被告居住地人民法院管轄。
考點儲備7 合同糾紛管轄的解題步驟★★★★★
第一步 看專屬管轄
不動產(chǎn)糾紛:因不動產(chǎn)產(chǎn)生糾紛,不動產(chǎn)所在地法院管轄。
【關(guān)聯(lián)法條】】《民訴法解釋》第18條指因不動產(chǎn)的權(quán)利確認、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。
遺產(chǎn)糾紛:被繼承人死亡時住所地或主要遺產(chǎn)所在地。
第二步 是否存在協(xié)議管轄
1. 合同、財產(chǎn)權(quán)益糾紛。
2. 書面形式。
3. 可選法院:5+X。
(被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院)
4. 不得違反我國級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
5. 協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系地點的法院管轄,原告向其中一個法院起訴的,法院應(yīng)予受理。
第三步 適用合同糾紛的法定管轄(被告住所地+履行地)
合同履行了:約定的履行地優(yōu)先(就算實際履行在異地,約定優(yōu)先)
沒有履行的:得看約定履行地是否重疊于原、被告住所地。
考點儲備8 侵權(quán)糾紛管轄★★★
一般規(guī)定:由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
網(wǎng)絡(luò)侵權(quán):信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為實施地包括實施被訴侵權(quán)行為的計算機等信息設(shè)備所在地,侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地包括被侵權(quán)人住所地。
缺陷產(chǎn)品:因產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害提起的訴訟,產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、服務(wù)提供地、侵權(quán)行為地和被告住所地人民法院都有管轄權(quán)。
名譽侵權(quán):侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院都有管轄權(quán),報刊、雜志的發(fā)行銷售地均可以被理解為侵權(quán)行為地。
考點儲備9 裁定管轄★★★★
移送管轄:已經(jīng)受理的法院將無管轄權(quán)的案件移送給有管轄權(quán)的法院。
【陷阱點撥】只能移送一次,受移送法院如果要再次移送,只能請求上級指定。
【關(guān)聯(lián)考點】發(fā)生管轄權(quán)爭議,協(xié)商解決;協(xié)商不成,應(yīng)報其共同上級法院指定管轄。
管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移:向上轉(zhuǎn)移和向下轉(zhuǎn)移。
經(jīng)上級法院的決定或者同意,將某個案件的管轄權(quán)由上級法院轉(zhuǎn)交給下級人民法院,或者由下級人民法院轉(zhuǎn)交給上級人民法院。
【陷阱點撥】人民法院交下級人民法院審理前,應(yīng)當報請其上級人民法院批準。
考點儲備10 管轄權(quán)異議★★★★
概念、條件:法院受理案件后,當事人在答辯期間以書面形式向(一審)法院提出的該法院無管轄權(quán)的主張和意見。
法院如何處理?異議成立,裁定將案件移送管轄;異議不成立,裁定駁回異議。
救濟方式:當事人不服的,可以在10日內(nèi)向上一級法院提出上訴。
放棄后果:當事人未提出管轄權(quán)異議,并應(yīng)訴答辯的,視為受訴人民法院有管轄權(quán),但違反級別管轄和專屬管轄的除外。
【關(guān)聯(lián)法條】《級別管轄異議的司法解釋》
第2條, 在管轄權(quán)異議裁定作出前,原告申請撤回起訴,受訴人民法院作出準予撤回起訴裁定的,對管轄權(quán)異議不再審查,并在裁定書中一并寫明。
第3條,提交答辯狀期間屆滿后,原告增加訴訟請求致使案件標的額超過受訴人民法院級別管轄標準,被告提出管轄權(quán)異議,請求由上級人民法院管轄的,人民法院應(yīng)審查并作出裁定。異議不成立的,裁定駁回,異議成立的,裁定移送有管轄權(quán)的人民法院。
考點儲備11 訴的基本原理★★★
區(qū)分訴訟標的、訴訟標的物、訴訟請求。
訴的種類:確認之訴、變更之訴、給付之訴。
【陷阱點撥】確認是否具有民事行為能力?確認財產(chǎn)無主?司法確認?實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)?
反訴:是指在已經(jīng)開始的訴訟程序(本訴)的進行中,本訴的被告針對本訴原告向該法院提出獨立的反請求。
(主體一致、法院同一、程序同一、程序進行中、請求獨立、牽連關(guān)系)
【關(guān)聯(lián)考點】反訴、反駁、反證。
考點儲備12 當事人的能力與資格★★★★
訴訟權(quán)利能力(資格):自然人(活的) 法人(活的) 其他組織(特定的)。
訴訟行為能力(實力):小孩?傻子?——法定代理人。
當事人適格:
一般標準:當事人是否是訴爭的法律關(guān)系的主體。
特殊情形:根據(jù)當事人的意思或者法律的規(guī)定。
1. 依法宣告失蹤人的財產(chǎn)代管人;
2. 遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人;
3. 為保護死者名譽權(quán)、著作權(quán)的死者的近親屬;
4. 著作權(quán)管理組織;
5. 公益訴訟,法律規(guī)定的機關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。
當事人的變更:
自然人的死亡:一般中止,通知繼承人;特殊的終止,比如離婚,贍養(yǎng)撫養(yǎng)費。
法人的變更:以合并、分立后的法人作為被告。
【關(guān)聯(lián)法條】企業(yè)法人解散的,依法清算并注銷前,以該企業(yè)法人為當事人;未依法清算即被注銷的,以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或者出資人為當事人。
考點儲備13 當事人(原告/被告)的具體確定★★
個人合伙、個體工商戶的起訴:全體合伙人、登記的業(yè)主作為當事人。
【考點提示】工商戶有字號的,以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人,但應(yīng)同時注明該字號經(jīng)營者的基本信息。營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者與實際經(jīng)營者不一致的,以登記的經(jīng)營者和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。
以他之名行己之事:冒用法人或他人名義活動,以行為人作為當事人。
為他人行為買單:法人為分支機構(gòu)、單位為職工、雇主為雇員。
無、限行為能力人:監(jiān)護人與本人為共同被告。
名譽權(quán)和精神損害賠償案件:死者的近親屬為當事人。
考點儲備14 共同訴訟★★★★★
一方或雙方為兩人以上,訴訟標的相同或同一種類,一同在人民法院進行的訴訟。
必要共同訴訟:同一個標的、不可分之訴,必須合并、可以申請或職權(quán)追加、一人行為其他人同一方對其有效。
普通共同訴訟:不同的標的、有可分性,標的獨立性、當事人同意人民法院認為可以合并、當事人之間彼此獨立。
考點儲備15 代表人訴訟★★★★
當事人一方或者雙方人數(shù)眾多(10人以上),具有同一或同種類的訴訟標的,而推選其中(當事人)一人或者數(shù)人(2-5人)作為代表進行的訴訟,為代表人訴訟。
人數(shù)確定的訴訟代表人(可能是必要共同,可能是普通共同)
1. 全體當事人推選。
2. 推選不出代表人的當事人
A. 在必要的共同訴訟中可由自己參加訴訟;
B. 在普通的共同訴訟中可以另行起訴。
人數(shù)不確定的訴訟代表人(只能是普通共同)
1.推選。 2.協(xié)商。 3.指定。
考點儲備16 各個訴訟主體的行為效力問題★★★★
在普通共同訴訟:其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力。
在必要共同訴訟:其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認,對其他共同訴訟人發(fā)生效力。
在代表人訴訟:
一般行為:直接有效。
實體權(quán)利:處分如變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解必須經(jīng)全體被代表的當事人同意。
考點儲備17 第三人★★★★
對他人爭議的訴訟標的有獨立的請求權(quán),或者雖然沒有獨立的請求權(quán),但是案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系,為了維護自己的合法權(quán)益而參加到原告、被告正在進行的訴訟中的人。
有獨立請求權(quán)第三人:
1. 對本訴的訴訟標的有獨立的請求權(quán);(通常表現(xiàn)為對標的物主張所有權(quán))
2. 在本訴進行中提起;(二審中也可以;如果生效后,只能走第三人撤銷之訴或者申請再審了)
3. 以起訴的方式參加。
4.在訴訟中的地位相當于原告。(權(quán)利也相當于原告,但不能提管轄權(quán)異議)
無獨立請求權(quán)第三人:
1. 案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系;(如連環(huán)合同、撤銷權(quán)、代為權(quán)之訴)
2. 本訴正在進行;(二審中也可以)
3. 申請或者由法院通知其參加訴訟。
4. 具有自己獨立的訴訟地位,但是權(quán)利很受限。(附條件的上訴權(quán)/無權(quán)提出管轄異議,無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴)
考點儲備18 第三人撤銷之訴★★★★★
當第三人因不可歸責(zé)于己的事由而未參加原案審理,但原案生效的判決、裁定、調(diào)解書使其民事權(quán)益受到損害,可以請求法院撤銷或改變原案生效判決、裁定、調(diào)解書中對其不利部分的訴訟程序。
主體:必須是當事人以外的第三人,并非一切案外人均有權(quán)啟動該程序。
事由:因不可歸責(zé)于己的事由而未參加原案審理。(不知道、未準許、客觀原因)
時間:知道或者應(yīng)當知道自己權(quán)益受損之日起6個月內(nèi)。
管轄:做出該生效判決、裁定、調(diào)解書的法院。
客體:損害了第三人民事權(quán)益的發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書。
審判組織:合議庭。
禁止范圍:非訟程序/身份關(guān)系/代表人訴訟中未登記的權(quán)利人對生效裁判/受害人對公益訴訟案件的生效裁判。
當事人:要求撤銷的第三人列為原告;原生效判決、裁定、調(diào)解書的當事人列為被告;生效裁判文書中沒有承擔(dān)責(zé)任的無獨立請求權(quán)的第三人列為第三人。
撤銷之訴和執(zhí)行的關(guān)系(不中止執(zhí)行):受理第三人撤銷之訴案件后,原告提供相應(yīng)擔(dān)保,請求中止執(zhí)行的,人民法院可以準許。
裁判結(jié)果(可上訴):
1. 請求成立且確認其民事權(quán)利的主張全部或部分成立的,改判。
2. 請求成立,但確權(quán)主張不成立,或未提出確權(quán)請求的,撤銷原裁判的錯誤部分。
3. 請求不成立的,駁回訴訟請求。
撤銷之訴和再審的關(guān)系:第三人撤銷之訴不影響法院對生效判決、裁定、調(diào)解書裁定再審,將第三人的撤銷請求并入再審程序。
1. 按照第一審程序?qū)徖淼?/span>,人民法院應(yīng)當對第三人的訴訟請求一并審理,所作的判決可以上訴。
2. 按照第二審程序?qū)徖淼?/span>,人民法院可以調(diào)解,調(diào)解達不成協(xié)議的,應(yīng)當裁定撤銷原判決、裁定、調(diào)解書,發(fā)回一審法院重審,重審時應(yīng)當列明第三人。
【陷阱點撥】但有證據(jù)證明原審當事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的,人民法院應(yīng)當先行審理第三人撤銷之訴案件,裁定中止再審訴訟。
撤銷之訴與執(zhí)行異議后的申請再審(不并存):
1. 第三人提起撤銷之訴后,未中止生效判決、裁定、調(diào)解書執(zhí)行的,執(zhí)行法院對第三人依照民事訴訟法第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議,應(yīng)予審查。第三人不服駁回執(zhí)行異議裁定,申請對原判決、裁定、調(diào)解書再審的,人民法院不予受理。
2. 案外人對人民法院駁回其執(zhí)行異議裁定不服,認為原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容錯誤損害其合法權(quán)益的,應(yīng)當根據(jù)民事訴訟法第227條規(guī)定申請再審,提起第三人撤銷之訴的,人民法院不予受理。
考點儲備19 第三人究竟有多少救濟途徑★★★★★
訴訟進行中:起訴或者申請參加訴訟。
裁判生效后:第三人撤銷之訴。(知道或者應(yīng)當知道之日起6個月內(nèi))
執(zhí)行過程中:對執(zhí)行標的提出異議。
異議被駁回:認為原裁判有錯誤,案外人可以申請再審。
考點儲備20 證據(jù)的法定種類★★★★
1. 書證;2. 物證;3. 視聽資料;4. 電子數(shù)據(jù);
【考點提示】存儲在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料,適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。
5. 證人證言;
【考點提示】待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的,可以作為證人。
【考點提示】當事人申請證人出庭作證的,應(yīng)當在舉證期限屆滿前提出。人民法院也可以依職權(quán)通知證人出庭作證。
證人出庭的例外:有病、太遠、遇災(zāi)害。
【考點提示】證人拒絕簽署保證書的,不得作證,并自行承擔(dān)相關(guān)費用。
【關(guān)聯(lián)法條】《民訴解釋》第119條,人民法院在證人出庭作證前應(yīng)當告知證人如實作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果,并責(zé)令其簽署保證書,但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。 證人簽署保證書適用本解釋關(guān)于當事人簽署保證書的規(guī)定。
【考點提示】證人因履行出庭作證義務(wù)而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失,由敗訴一方當事人負擔(dān)。當事人申請證人作證的,由該當事人先行墊付;當事人沒有申請,人民法院通知證人作證的,由人民法院先行墊付。
6. 當事人陳述
【考點提示】具有專門知識的人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見,視為當事人的陳述。人民法院準許當事人申請的,相關(guān)費用由提出申請的當事人負擔(dān)。
7. 鑒定意見;8. 勘驗筆錄。
考點儲備21 證據(jù)的理論分類★★★★
1. 本證VS反證
【考點提示】關(guān)鍵看誰證明責(zé)任。記住兩個例子,“借錢”與“還錢”。原告、被告都可能提出本證或反證。
2. 直接證據(jù)VS間接證據(jù)
【考點提示】關(guān)鍵看“待證”事實。區(qū)別于刑訴看“主要”事實。
3. 原始證據(jù)VS傳來證據(jù)
【考點提示】關(guān)鍵看是不是第一手。關(guān)系到證明力大小。
考點儲備22 免證對象——自認制度★★★
概念界定:自認不同于認諾。認諾是對對方訴訟請求的承認。自認免除對方證明責(zé)任,認諾則直接敗訴。
自認的效果:對方當事人無需舉證。法院應(yīng)當以該自認的事實作為裁判的依據(jù)。
【考點提示】自認的事實與查明的事實不符的,人民法院不予確認。
【考點提示】涉及身份關(guān)系、國家利益、社會公共利益等應(yīng)由法院依職權(quán)調(diào)查的事實,不適用自認。
【考點提示】為了達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的而做出的妥協(xié)所涉及的對事實的認可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。
默示承認:對一方當事人陳述的事實,另一方當事人既未表示承認也未否認,經(jīng)審判人員充分說明并詢問后,其仍不明確表示肯定或者否定的,視為對該項事實的承認。
代理人的承認:
1. 當事人委托代理人參加訴訟的,代理人的承認視為當事人的承認;
2. 代理人對事實的承認直接導(dǎo)致承認對方訴訟請求的需要特別授權(quán);
3. 當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的,視為當事人的承認。
自認的撤回:
1. 作出承認的當事人在法庭辯論終結(jié)以前撤回承認,并且該撤回是經(jīng)對方當事人同意。
2. 有充分的證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫下作出的,且與事實不符。
3. 有充分證據(jù)證明其承認行為是在重大誤解情況下作出的,且與事實不符。
考點儲備23 侵權(quán)案件的證明責(zé)任分配★★★★
一般侵權(quán):誰主張,誰舉證。
(侵權(quán)行為、過錯、因果關(guān)系、損害結(jié)果)
特殊侵權(quán):舉證責(zé)任倒置。
“?!薄?侵權(quán)行為。
“環(huán)”→ 因果關(guān)系。
“共”→ 因果關(guān)系。
“醫(yī)”→ 因果關(guān)系(過錯)。
“建”→ 過錯。
考點儲備24 證明標準★★
高度蓋然性:對負有舉證證明責(zé)任的當事人提供的證據(jù),人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實,確信待證事實的存在具有高度可能性的,應(yīng)當認定該事實存在。
排除合理懷疑:當事人對欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明,以及對口頭遺囑或者贈與事實的證明,人民法院確信該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的,應(yīng)當認定該事實存在。
考點儲備25 人民法院調(diào)查收集證據(jù)★★★
法院依職權(quán)調(diào)查證據(jù)(無需質(zhì)證)
1. 涉及可能損害國家利益、社會公共利益的;
2. 涉及身份關(guān)系的;
3. 涉及民事訴訟法第五十五條規(guī)定訴訟的;(公益訴訟)
4. 當事人有惡意串通損害他人合法權(quán)益可能的;
5. 涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。
根據(jù)當事人的申請調(diào)查收集證據(jù) (需質(zhì)證)
1. 檔案材料;
2. 涉密材料;
3. 客觀原因不能自行收集。
考點儲備26 舉證時限★★★★
時限的確定:
1. 當事人協(xié)商確定舉證期限,經(jīng)人民法院準許。
2. 人民法院指定舉證期限。
【考點提示】第一審普通程序案件不得少于15日,當事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于10日。舉證期限屆滿后,當事人對已經(jīng)提供的證據(jù),申請?zhí)峁┓瘩g證據(jù)或者對證據(jù)來源、形式等方面的瑕疵進行補正的,人民法院可以酌情再次確定舉證期限,該期限不受前款規(guī)定的限制。
期限的延長:應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期。在延長的期限內(nèi)仍有困難的,可以再次提出延期申請。
逾期舉證的后果:
有理由的:當事人逾期提供證據(jù)的,人民法院應(yīng)當責(zé)令其說明理由,必要時可以要求其提供相應(yīng)的證據(jù)。當事人因客觀原因逾期提供證據(jù),或者對方當事人對逾期提供證據(jù)未提出異議的,視為未逾期。
有過錯的: 當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù),人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)的,人民法院應(yīng)當采納,并予以訓(xùn)誡、罰款。
當事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù),人民法院應(yīng)當采納,并對當事人予以訓(xùn)誡。
考點儲備27 法院調(diào)解制度★★★
禁止范圍:非訴、執(zhí)行、婚姻關(guān)系確認。
不公開原則: 調(diào)解過程不公開,但當事人同意公開的除外。
內(nèi)容不公開:但為保護國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益,人民法院認為確有必要公開的除外。
調(diào)解結(jié)案方式:
1. 調(diào)解書結(jié)案(常態(tài))。
簽收前可反悔,不適用留置送達,有執(zhí)行力,不可上訴,可以再審。
2. 也可不做調(diào)解書(特例)。
①調(diào)解和好的離婚案件;②調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件;③能夠即時履行的案件。
3. 可否根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作判決書。
《民訴解釋》第148條,當事人自行和解或者調(diào)解達成協(xié)議后,請求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書的,人民法院不予準許。無民事行為能力人的離婚案件,由其法定代理人進行訴訟。法定代理人與對方達成協(xié)議要求發(fā)給判決書的,可根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作判決書。
調(diào)解生效時間:
1. 調(diào)解書應(yīng)自雙方當事人簽收后才發(fā)生法律效力。以最后收到調(diào)解書的當事人簽收的日期為調(diào)解書生效日期。(不能留置、公告送達)
2. 當事人各方同意在調(diào)解協(xié)議上簽名或者蓋章后即發(fā)生法律效力的,經(jīng)人民法院審查確認后,應(yīng)當記入筆錄或者將調(diào)解協(xié)議附卷,并由當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后即具有法律效力。前款規(guī)定情形,當事人請求制作調(diào)解書的,人民法院審查確認后可以制作調(diào)解書送交當事人。當事人拒收調(diào)解書的,不影響調(diào)解協(xié)議的效力。
調(diào)解書的效力:有強制執(zhí)行力、不可以上訴、可以再審。
考點儲備28 訴訟保全★★★★
訴前:只能依申請/必須擔(dān)保/找財產(chǎn)所在地、被申請人住所地、管轄法院地/48小時內(nèi)裁定。
訴中:申請或職權(quán)/可要擔(dān)保/找受理法院地/情況緊急的,48小時。
《民訴解釋》第160條,當事人向采取訴前保全措施以外的其他有管轄權(quán)的人民法院起訴的,采取訴前保全措施的人民法院應(yīng)當將保全手續(xù)移送受理案件的人民法院。訴前保全的裁定視為受移送人民法院作出的裁定。
第162條,第二審人民法院裁定對第一審人民法院采取的保全措施予以續(xù)?;蛘卟扇⌒碌谋H胧┑?,可以自行實施,也可以委托第一審人民法院實施。
再審人民法院裁定對原保全措施予以續(xù)?;蛘卟扇⌒碌谋H胧┑模梢宰孕袑嵤?,也可以委托原審人民法院或者執(zhí)行法院實施。
第163條,法律文書生效后,進入執(zhí)行程序前,債權(quán)人因?qū)Ψ疆斒氯宿D(zhuǎn)移財產(chǎn)等緊急情況,不申請保全將可能導(dǎo)致生效法律文書不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以向執(zhí)行法院申請采取保全措施。債權(quán)人在法律文書指定的履行期間屆滿后5日內(nèi)不申請執(zhí)行的,人民法院應(yīng)當解除。
考點儲備29 先予執(zhí)行★★★
階段限制:只在訴訟中,沒有訴前。
案件限制:只有“四費”“一金”“勞動報酬”“情況緊急”。
申請要求:只能依據(jù)申請。
擔(dān)保要求:可以要求,并非必須。
訴的種類:只能是給付之訴。
啟動方式:當事人向法院提出了申請。
考點儲備30 妨害民事訴訟的強制措施★★★
1. 拘傳:
對象:對必須到庭的(指負有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情的被告)被告或者(必須到庭才能查清案件基本事實的)原告以及他們的法定代理人。
程序:必須經(jīng)過兩次傳票傳喚。
事由:無正當理由拒不到庭。
批準:拘傳需要院長批準
2. 訓(xùn)誡
3. 責(zé)令退出法庭
4. 罰款:個人為10萬以下;單位5-100萬元。
5. 拘留:15日以下。
【考點提示】罰款、拘留需要院長批準,可以復(fù)議。
考點儲備31 起訴時特殊情形的處理★★★★★
有仲裁協(xié)議的情形:
【考點提示】有效協(xié)議排斥訴訟。
【考點提示】受理前,不予受理,受理后,駁回起訴。要提異議首次開庭前。
管轄錯:受理前,不予受理,受理后,移送管轄。
過時效:仍要受理—對方抗辯成立——判決駁回訴訟請求。
一事不再理:【陷阱點撥:判決不準離婚、增加贍養(yǎng)費是例外】
離婚案件:
【陷阱點撥】女方懷孕、分娩1年、流產(chǎn)6個月,男方一般不能訴。
【陷阱點撥】撤訴的離婚,沒有新情況、新理由,原告在6個月內(nèi)又起訴的,不予受理。
【陷阱點撥】判決不準離婚、調(diào)解和好的離婚案件以及判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在6個月內(nèi)又起訴的,不予受理。
考點儲備32 訴訟中有人不到庭的處理★★★★
拒不到庭的情形:原告方:撤訴處理。被告方:缺席判決。
【關(guān)聯(lián)法條】
《民訴解釋》第338條,在第二審程序中,原審原告申請撤回起訴,經(jīng)其他當事人同意,且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的,人民法院可以準許。準許撤訴的,應(yīng)當一并裁定撤銷一審裁判原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復(fù)起訴的,人民法院不予受理。
第411條,一審原告在再審審理程序中申請撤回起訴,經(jīng)其他當事人同意,且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的,人民法院可以準許。準許撤訴的,應(yīng)當一并裁定撤銷一審裁判。一審原告在再審程序中撤回起訴后重復(fù)起訴的,人民法院不予受理。
有理由未到庭:
1. 延期審理(等一等);2. 中止審理(耐心等);3.終結(jié)審理(不用等)。
考點儲備33 簡易程序★★★★
簡易程序的啟動:依職權(quán)/依約定。(開庭前提出)
簡易程序的禁用范圍:“下落不明”“重”“再審”“人多”“公益”“要撤銷”。
簡易程序簡易之處:
1. 審判組織簡便:獨任庭。
2. 審限短:3個月,可延長,累計不超6個月.
3. 舉證期限短:不得超過15日。(普通程序不少于 15日)
4. 文書可簡化:達成協(xié)議調(diào)解書結(jié)案;乙方明確承認對方請求;商業(yè)秘密個人隱私一方請求簡化;雙方同意簡化。
簡易轉(zhuǎn)普通程序:
1. 在審理過程中,發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜,需要轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼?,可以轉(zhuǎn)為普通程序。
2. 當事人就適用簡易程序提出異議,人民法院認為異議成立的。
【考點提示】已經(jīng)按照普通程序?qū)徖淼陌讣?,在開庭后不得轉(zhuǎn)為簡易程序?qū)徖怼?/span>
考點儲備34 小額標的訴訟程序★★★★★
小額案件禁止范圍:人身關(guān)系、財產(chǎn)確權(quán)糾紛;涉外民事糾紛;知識產(chǎn)權(quán)糾紛;需要評估、鑒定或者對訴前評估、鑒定結(jié)果有異議的糾紛。
【陷阱點撥】海事法院可以審理海事、海商小額標的案件。
舉證期限:一般不超過7日。
程序轉(zhuǎn)換:因當事人申請增加或者變更訴訟請求、提出反訴、追加當事人等,致使案件不符合小額訴訟案件條件的,應(yīng)當適用簡易程序的其他規(guī)定審理。前款規(guī)定案件,應(yīng)當適用普通程序?qū)徖淼?,裁定轉(zhuǎn)為普通程序。
不能上訴但可以再審:
1. 申請再審事由成立的,應(yīng)當裁定再審,組成合議庭進行審理。作出的再審判決、裁定,當事人不得上訴。
2. 當事人以不應(yīng)按小額訴訟案件審理為由向原審人民法院申請再審的,人民法院應(yīng)當受理。理由成立的,應(yīng)當裁定再審,組成合議庭審理。作出的再審判決、裁定,當事人可以上訴。
考點儲備35 公益訴訟★★★★★
起訴主體:
【考點提示】受理公益訴訟案件后,依法可以提起訴訟的其他機關(guān)和有關(guān)組織,可以在開庭前向人民法院申請參加訴訟。人民法院準許參加訴訟的,列為共同原告。
【考點提示】不影響同一侵權(quán)行為的受害人根據(jù)民事訴訟法第119條規(guī)定提起訴訟。
管轄法院:侵權(quán)行為地或者被告住所地中級人民法院管轄。
和解與調(diào)解:當事人可以和解,人民法院可以調(diào)解。
公告期間:不得少于30日。
公告期滿后,不違反社會公共利益的,應(yīng)當出具調(diào)解書;和解或者調(diào)解協(xié)議違反社會公共利益的,不予出具調(diào)解書,繼續(xù)對案件進行審理并依法作出裁判。
撤訴:原告在法庭辯論終結(jié)后申請撤訴的,人民法院不予準許
禁止重復(fù)起訴:公益訴訟案件的裁判發(fā)生法律效力后,其他依法具有原告資格的機關(guān)和有關(guān)組織就同一侵權(quán)行為另行提起公益訴訟的,人民法院裁定不予受理。
考點儲備36 上訴的對象★★★★
判決:原則上都能上訴。例外:最高院、非訴、小額標的、婚姻關(guān)系的確認。
裁定:原則上都不能上訴。例外:不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議的裁定。
調(diào)解書:不能上訴?!鞠葳妩c撥】可以再審。
考點儲備37 二審當事人★★★★
可以上訴的主體:一審的原告和被告、有獨立請求權(quán)的第三人。
【陷阱點撥】無獨立請求權(quán)的第三人只有被判令承擔(dān)責(zé)任時才有權(quán)上訴。
【陷阱點撥】委托代理人必須要特別授權(quán)才可以上訴。
二審當事人的列明:上訴的為上訴人,對方?jīng)]上訴,就是被上訴人。雙方都上訴的,均為上訴人。
必要共同訴訟中上訴人與被上訴人的確定:關(guān)鍵看上訴人對誰有意見,沒上訴又沒被上訴的,按照原審地位列明。
考點儲備38 二審中的調(diào)解問題★★★★★
調(diào)解成功:調(diào)解達成協(xié)議的,應(yīng)當制作調(diào)解書,由審判員、書記員簽名,并加蓋人民法院印章。
【考點提示】調(diào)解書送達當事人后,一審判決視為撤銷,調(diào)解書中,不寫“撤銷原判”。
調(diào)解失?。?/span>
發(fā)回重審→法院之過。
1.遺漏訴訟請求(解釋第 326 條)
2.遺漏必須參加訴訟的當事人或者有獨立請求權(quán)的第三人。
3.一審判決不準離婚,二審認為應(yīng)當離婚。(但是雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的,第二審人民法院可以一并裁判)。
另行起訴→當事人之過。
在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或者原審被告提出反訴的。(雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的,第二審人民法院可以一并裁判)
考點儲備39 二審的裁判★★★
維持原判:事實清楚,適用法律正確的。以判決、裁定方式駁回上訴,維持原判決、裁定。
依法改判:
應(yīng)當改判:認定事實錯誤或者適用法律錯誤的,以判決、裁定方式改判、撤銷或變更。
可以改判:基本事實不清的,二審人民法院可以查清事實后改判。
裁定發(fā)回:
可以發(fā)回:基本事實不清的,也可以應(yīng)裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
應(yīng)當發(fā)回:原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
【考點提示】原審法院對發(fā)回重審的案件作出判決后,當事人提起上訴的,第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。
考點儲備40 適用于再審的裁判★★★★★
判決:原則上判決都可以再審。
【例外】特別程序、非訟程序、解除婚姻關(guān)系的判決。
【陷阱】離婚財產(chǎn)分割問題如已分割的財產(chǎn)可以再審;未作處理的財產(chǎn),另行起訴。
【注意】已經(jīng)申請過再審(駁回申請了、再審裁判過了、檢察院決定不抗訴了)不能再次申請了!但不影響法檢自己啟動!
裁定:不予受理、駁回起訴的裁定,可以再審。
調(diào)解書:
申請再審理由:違反自愿原則或調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律。
檢察院抗訴:調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益。
考點儲備41 再審的啟動與審理★★★★★
人民法院啟動的再審:
1. 本院決定再審。
2. 上級法院對下級法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤的,應(yīng)當提審。
【陷阱點撥】《最高院關(guān)于民事審判監(jiān)督程序嚴格依法適用指令再審和發(fā)回重審若干問題的規(guī)定》第2條第3款規(guī)定 人民法院依據(jù)民事訴訟法第198條第2款裁定再審的,應(yīng)當提審。
法院主動啟動再審的口訣:誰決定誰來審。
檢察院啟動的再審:
1. 最高人民檢察院——對各級法院生效裁判——向最高人民法院提出抗訴。
2. 上級人民檢察院——對下級法院生效裁判——向同級人民法院提出抗訴。
3. 地方各級檢察院可以向同級法院提出檢察建議,并報上級檢察院備案。
檢察院抗訴再審的口訣:向誰抗誰來審,證據(jù)原因可指令原審。
當事人申請再審:
1. 向原審人民法院的上一級人民法院提出。
2. 當事人一方人數(shù)眾多或者當事人雙方為公民的案件,也可以向原審人民法院申請再審。
當事人申請再審的口訣:向誰申請誰來審,高院、最高院可指令原審。
考點儲備42 再審的特點★★★
再審與執(zhí)行:只要法院決定再審后,就應(yīng)當作出裁定中止原判決的執(zhí)行。
【考點提示】追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬等,可以不中止執(zhí)行。
審判組織:一律實行合議制。如果由原審人民法院再審的,應(yīng)當另行組成合議庭。
再審的程序:原來一審按一審;原來二審按二審,經(jīng)過提審統(tǒng)統(tǒng)二審。
審理范圍:再審案件應(yīng)當圍繞再審請求進行。
【考點提示】人民法院經(jīng)再審,發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的,應(yīng)當一并審理。
考點儲備43 特別程序的特別之處★★★★
程序目的:并非解決爭議。
啟動主體:并非利害關(guān)系人。
審判組織:一般獨任,特殊審判員合議庭。
審理期限:立案之日起30日內(nèi)或公告期滿后30日內(nèi)審結(jié)。(選民資格案件在選舉日之前審結(jié))
管轄法院:基層。
一審終局:不能上訴、不能再審。
《民訴解釋》第374條,適用特別程序作出的判決、裁定,當事人、利害關(guān)系人認為有錯誤的,可以向作出該判決、裁定的人民法院提出異議。人民法院經(jīng)審查,異議成立或者部分成立的,作出新的判決、裁定撤銷或者改變原判決、裁定;異議不成立的,裁定駁回。
對人民法院作出的確認調(diào)解協(xié)議、準許實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定,當事人有異議的,應(yīng)當自收到裁定之日起15日內(nèi)提出;利害關(guān)系人有異議的,自知道或者應(yīng)當知道其民事權(quán)益受到侵害之日起6個月內(nèi)提出。
考點儲備44 特別程序的種類★★★
1. 選民資格案件。
2. 宣告公民失蹤、宣告公民死亡案件。
3. 認定公民無行為能力或者限制行為能力。
4. 認定財產(chǎn)無主案件。
5. 確認調(diào)解協(xié)議效力。
6. 實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。
考點儲備45 確認調(diào)解協(xié)議效力★★★
申請:雙方當事人,自調(diào)解協(xié)議生效之日起30日內(nèi)共同申請。
管轄:調(diào)解組織所在地基層人民法院。
處理:
符合規(guī)定的:裁定調(diào)解協(xié)議有效,一方不履行,對方當事人可以申請強制執(zhí)行。
不符合規(guī)定的:裁定駁回申請;當事人可以變更或重新達成調(diào)解協(xié)議,也可向法院起訴。
不予受理:
1. 不屬于人民法院受理范圍的;
2. 不屬于收到申請的人民法院管轄的;
3. 申請確認婚姻關(guān)系、親子關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系等身份關(guān)系無效、有效或者解除的;
4. 涉及適用其他特別程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序?qū)徖淼模?/span>
5. 調(diào)解協(xié)議內(nèi)容涉及物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)確權(quán)的。
考點儲備46 實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)★★★
申請:擔(dān)保物權(quán)人;其他有權(quán)請求實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人(抵押人、出質(zhì)人、財產(chǎn)被留置的債務(wù)人或者所有權(quán)人)。
管轄:擔(dān)保財產(chǎn)所在地或擔(dān)保物權(quán)登記地基層法院。
順序:
1. 同一財產(chǎn)上設(shè)立多個擔(dān)保物權(quán),登記在先的擔(dān)保物權(quán)尚未實現(xiàn)的,不影響后順位的擔(dān)保物權(quán)人向人民法院申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)。
2. 同一債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保;當事人對實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的順序有約定,實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的申請違反該約定的,人民法院裁定不予受理;沒有約定或者約定不明的,人民法院應(yīng)當受理。
審判組織:獨任,擔(dān)保財產(chǎn)標的額超過基層人民法院管轄范圍的,應(yīng)當組成合議庭。
法院處理:
1. 裁定準許拍賣、變賣擔(dān)保財產(chǎn)。(法院不主動執(zhí)行)
2. 有實質(zhì)性爭議的,裁定駁回申請,并告知申請人向人民法院提起訴訟。
考點儲備47 督促程序★★★★
支付令程序的條件:金錢、確定、到期、無爭議、能送到、無訴前保全。
支付令的效力:送達就有督促力,15天滿不異議就有執(zhí)行力。
支付令的失效:
1. 人民法院受理支付令申請后,債權(quán)人就同一債權(quán)債務(wù)關(guān)系又提起訴訟的;
2. 人民法院發(fā)出支付令之日起30日內(nèi)無法送達債務(wù)人的;
3. 債務(wù)人收到支付令前,債權(quán)人撤回申請的。
債務(wù)人的異議:債務(wù)人、15天、書面、向該法院、針對債權(quán)關(guān)系。
異議的效果:
異議成立的,應(yīng)當裁定終結(jié)督促程序。
支付令失效,轉(zhuǎn)入訴訟程序,但申請方不同意除外。
《民訴解釋》第440條,支付令失效后,申請支付令的一方當事人不同意提起訴訟的,應(yīng)當自收到終結(jié)督促程序裁定之日起7日內(nèi)向受理申請的人民法院提出。申請支付令的一方當事人不同意提起訴訟的,不影響其向其他有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。
考點儲備48 公示催告程序★★★★
申請:因可背書轉(zhuǎn)讓票據(jù)、被盜遺失或滅失、票據(jù)最后持有人向票據(jù)支付地的基層法院申請。
公告:法院通知支付人止付/公告期不得少于60日。
申報:最晚除權(quán)判決前申報 / 法院只形式審查 / 符合條件的應(yīng)當裁定終結(jié)。
除權(quán)判決:逾期未申報的;申請人自申報權(quán)利期間屆滿的次日起1個月內(nèi)申請除權(quán)。
救濟:利害關(guān)系人因正當理由不能在判決前向法院申報權(quán)利,自知道或者應(yīng)當知道判決公告之日起1年內(nèi)向法院起訴。
考點儲備49 執(zhí)行中的救濟★★★★★
執(zhí)行行為異議:當事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定提出書面異議。
理由成立的→裁定撤銷或者改正;
理由不成立的→裁定駁回。
逾期執(zhí)行的救濟:6個月未執(zhí)行,申請執(zhí)行人向上一級法院申請、責(zé)令原法院或決定自己去或指其他法院去執(zhí)行。
【考點提示】執(zhí)行法院在指定期間內(nèi)無正當理由仍未執(zhí)行完結(jié)的,上一級法院應(yīng)當裁定由本院執(zhí)行或者指令本轄區(qū)其他人民法院執(zhí)行。
案外人執(zhí)行標的異議:
異議條件:案外人/對執(zhí)行標的/在執(zhí)行終結(jié)前/向執(zhí)行法院提出/書面異議。
異議審查:人民法院應(yīng)當自收到異議之日起 15 日內(nèi)進行審查。
如果異議理由不成立的,則裁定予以駁回,執(zhí)行程序繼續(xù)進行。
如果異議理由成立的,裁定中止執(zhí)行。
救濟方式:
案外人、當事人對裁定不服,認為原裁判錯誤的,按照審判監(jiān)督程序處理;
案外人、當事人對裁定不服,認為與原裁判無關(guān),可以自裁定送達之日起15日內(nèi)提起訴訟。
考點儲備50 執(zhí)行異議之訴★★★★★
案外人:對駁回異議裁定不服,主張排除執(zhí)行的請求,自裁定送達之日起15日內(nèi)向執(zhí)行法院提起執(zhí)行異議之訴。
當事人:對執(zhí)行中止裁定不服,主張繼續(xù)執(zhí)行的請求,自裁定送達之日起15日內(nèi)向執(zhí)行法院提起執(zhí)行異議之訴。
【考點提示】異議之訴的條件、當事人的確定、普通程序、證明責(zé)任、法院裁判結(jié)果。
考點儲備51 執(zhí)行和解★★★★
和解協(xié)議——暫停裁判的執(zhí)行:
1. 如果和解協(xié)議履行完畢:終止原裁判執(zhí)行;
2. 如果和解協(xié)議未履行:申請恢復(fù)原裁判執(zhí)行。
考點儲備52 代位申請執(zhí)行★★★
適用條件:被執(zhí)行人不能清償、對第三人享有到期債權(quán)、依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請。
法院通知:15天內(nèi)履行或異議。
第三人異議:15天內(nèi)、可口頭、不實質(zhì)審查。
異議效果:不得對第三人再執(zhí)行。
對第三人的措施:不異議,也不履行,法院可以強制執(zhí)行/不得再代位。
考點儲備53 仲裁法的基本制度★★★
1. 協(xié)議仲裁制度。
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【關(guān)聯(lián)考點】有效協(xié)議排斥訴訟。
【關(guān)聯(lián)考點】一方起訴時未聲明有仲裁協(xié)議,法院受理后,對方當事人在首次開庭前提出仲裁協(xié)議的,應(yīng)當駁回起訴。
3. 一裁終局制度。
【陷阱點撥】不上訴,也不可另訴。
考點儲備54 仲裁協(xié)議★★★
協(xié)議的形式:書面。
協(xié)議的效力:排斥訴訟/仲裁條款獨立。
效力的確認時間:應(yīng)在仲裁庭首次開庭前提出。
效力的確認機關(guān):
1. 中級人民法院:仲裁委員會所在地、仲裁機構(gòu)不明確時仲裁協(xié)議的簽訂地或被申請人住所地。
2. 仲裁委員會。
仲裁協(xié)議的無效:口頭 、事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍、無、限行為能力人訂立 、脅迫、仲裁事項沒有約定或約定不明確、對仲裁委員會沒有約定或者約定不明確,當事人對此又達不成補充協(xié)議。
考點儲備55 法院對仲裁的支持與監(jiān)督★★★★
支持:
1. 對仲裁裁決可以申請人民法院強制執(zhí)行。
2. 仲裁過程中可以申請法院采取財產(chǎn)保全、證據(jù)保全等。
監(jiān)督:主要表現(xiàn)在撤銷仲裁裁決和對仲裁裁決的不予執(zhí)行。
【考點提示】撤消后、不予執(zhí)行后:
起訴→當事人可以向人民法院起訴;
仲裁→雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁。
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