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公司債權人追究責任股東的清算侵權責任，除了協(xié)商和解等私力救濟，在公力救濟上通常的進路是申請追加被執(zhí)行人或?qū)ω熑喂蓶|提起清算侵權賠償之訴。然而，申請追加被執(zhí)行人實行法定原則，即必須限定于法律和司法解釋明文規(guī)定的情形；而提起清算侵權賠償之訴則存在程序冗長、成本高昂、舉證困難等問題，乃至有著敗訴幾率較高的訴訟風險。

鑒此，筆者建議債權人趨利避害，運用督促程序來追究責任股東的清算侵權責任，力爭有最大的勝算。與提起清算侵權賠償之訴相比較，運用督促程序追究責任股東的清算侵權責任具有較大的優(yōu)勢：除了程序簡捷、費用低廉之外，更重要的是由于法律給債務人對支付令異議的時間只有短短的十五日，而且責任股東聘請律師的概率相對較低，極有可能會降低支付令異議率尤其是時效抗辯風險，這對于被認為超過訴訟時效才向責任股東主張清算侵權責任的債權人意義重大。下面從適用范圍、運用方式、申請金額和理由表述等五個角度，談談債權人運用督促程序追究責任股東清算侵權責任的技巧或策略。但愿能給債權人作出追究責任股東清算侵權責任決策提供有益的參考，也盼得到方家的共識或爭鳴。

一、適用范圍：限額賠償抑或債務清償

根據(jù)《公司法解釋二》規(guī)定，清算侵權責任主要發(fā)生于下列情形：

（一）逾期清算：責任股東逾期清算導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失；

（二）怠于清算：責任股東怠于履行義務導致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算；

（三）惡意處置：責任股東惡意處置公司財產(chǎn)給債權人造成損失；

（四）虛假清算：未經(jīng)依法清算，責任股東以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記；

（五）違規(guī)注銷：公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算；

（六）違法清算：清算組成員從事清算事務時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給債權人造成損失。

前述清算侵權行為引致的清算侵權責任可以區(qū)分為兩大類：其一，限額賠償。責任股東違反清算義務導致債權損失的，在造成損失的范圍內(nèi)對債權人承擔賠償責任。限額賠償責任涉及逾期清算、惡意處置、虛假清算和違法清算等四種情形。其二，債務清償。責任股東違反清算義務導致無法清算的，應對公司債務承擔清償責任。債務清償責任涉及怠于清算和違規(guī)注銷，其中怠于清算的責任股東應與債務公司對公司債務承擔連帶清償責任，違規(guī)注銷的則由責任股東獨立承擔清償責任。

債權人對責任股東申請支付令必須符合法定條件。根據(jù)《民訴法》第214條和《民訴法解釋》第429條規(guī)定，該條件包括實體和程序兩個方面的內(nèi)容。前者包括：1、督促程序適用范圍，即給付金錢、有價證券；2、雙方?jīng)]有其他債務糾紛，即債權人沒有對待給付義務；3、給付金錢、有價證券到期且數(shù)額確定。后者則為債務人沒有下落不明且可在境內(nèi)送達。前述兩類清算侵權責任均為給付金錢且到期，債權人也無對待給付義務。在給付金錢的數(shù)額上，清償責任是確定的，即未得償還的債權數(shù)額。至于責任股東怠于清算導致清算不能，可以其長期不對解散公司進行而間接予以證明，何況一般認為該方面的反證責任應由責任股東承擔，所以也就不存在舉證上的障礙。要是再符合前述程序條件，則無疑可以依法申請支付令。

當然，違規(guī)注銷的清算侵權責任依法可以申請追加被執(zhí)行人，不必通過督促程序來追究。然而在限額賠償責任方面，由于其追究需要確定責任股東清算侵權所造成的損失，而這一般只有通過清算或訴訟程序才能解決，直接申請支付令將存在舉證上的困難。因此，債權人宜選擇責任股東須承擔清償責任的或以該理由對其申請支付令。

二、申請方式：整體申請抑或分開申請

債權人對復數(shù)責任股東申請支付令，以一份申請書對所有責任股東整體申請，可能存在部分股東下落不明或在境外以致支付令不能全部送達而欠缺支付令申請的程序條件，更有促使責任股東集中討論對策而增加支付令異議的風險。《民訴法解釋》第435條規(guī)定：“債權人基于同一債權債務關系，就可分之債向多個債務人提出支付請求，多個債務人中的一人或者幾人提出異議的，不影響其他請求的效力?！比绻逅闱謾嘭熑螌儆诳煞种畟?，那么也就可以通過分開申請而減少整體申請那樣的擔心。我國民法理論和司法實踐長期存在這樣的認識誤區(qū)，即認為按份之債是可分之債，連帶之債是不可分之債。而清算侵權責任屬于連帶責任，因而也就不能適用該規(guī)定。然而，債的可分與不可分是以給付上的可分與否為根據(jù)，債的按份與連帶的劃分標準則是主體間的權義關系。不同劃分標準所得出的債的類型，絕不可以在其兩兩之間簡單劃等號。清算侵權責任的特點是對外連帶對內(nèi)按份，基于其內(nèi)部按份各責任股東只按其出資比例承擔清算侵權責任，而基于法律規(guī)定的對外連帶也可以隨債權人的意愿而轉(zhuǎn)為按份?？梢姡逅闱謾嘭熑螒搶儆诳煞值倪B帶之債。

清算侵權責任屬于可分之債不僅可從法理上得到論證，也是有法律規(guī)定為其依據(jù)的。《侵權責任法》第13條規(guī)定：“法律規(guī)定承擔連帶責任的，被侵權人有權請求部分或者全部連帶責任人承擔責任。”2011年《全國民事審判工作會議紀要》第34條對此做了更為具體的規(guī)定：“賠償權利人根據(jù)侵權責任法第十三條規(guī)定僅起訴部分共同侵權人的，人民法院應當允許，但其他共同侵權人不參加訴訟不能查明案件事實的，人民法院可以將其他共同侵權人追加為第三人；被起訴的部分共同侵權人請求人民法院將其他共同侵權人追加為被告的，應當追加；賠償權利人在訴訟中放棄對部分共同侵權人的訴訟請求的，其他共同侵權人對被放棄訴訟請求的賠償份額不承擔責任?！?/strong>以股東對公司債務承擔清償責任為據(jù)對復數(shù)股東分開申請支付令的，不存在不能查明案件事實的情形，而且是同時對各責任股東申請支付令，因而不存在追加被申請人的問題。因此，對復數(shù)股東申請支付令以分開申請為宜。至于申請費收取總額問題，由于分開申請在債務給付數(shù)額上并無增加，應該與整體申請一樣根據(jù)請求給付的債務總額按訴訟費的三分之一收取，而不能按申請書份數(shù)計算申請費。

三、金額確定：按份承擔抑或債權總額

對復數(shù)股東分開申請支付令，在申請給付金額上應該怎么確定是一個很值得探討的問題。究竟是應當按照各股東投資比例分別確定還是要對各股東都申請給付債權總額？是否可以認為既然復數(shù)股東的清算侵權責任是可分之債而且又分開申請支付令，就應該按照股東投資比例來確定各股東所應支付的數(shù)額？對此，本文認為兩種金額確定方式都不違反法律規(guī)定，而不宜認為只能按投資比例確定支付金額。如前所述，復數(shù)股東清算侵權責任屬于內(nèi)部按份對外連帶的責任，而對外連帶還可以根據(jù)債權人的意愿轉(zhuǎn)為按份責任。

2011年《全國民事審判工作會議紀要》第34條關于“賠償權利人在訴訟中放棄對部分共同侵權人的訴訟請求的，其他共同侵權人對被放棄訴訟請求的賠償份額不承擔責任”的規(guī)定，正是復數(shù)股東對外連帶責任可因債權人的意愿轉(zhuǎn)化為按份之債的法律依據(jù)。不過，為保證債權實現(xiàn)的最大化，債權人不宜對復數(shù)股東只按照投資比例分別申請給付數(shù)額的。否則，一旦部分責任股東提出異議或者無法送達，則將導致債權難以得到最大化的實現(xiàn)，或者說少了連帶的保障。而按照債權總額分別對各責任股東申請支付令，則可大大減少前述顧慮。

按照債權總額分別對各責任股東申請支付令，還有兩種表述方式的講究：一是在對每個股東的支付令申請書中直接寫上按債權總額給付；二是先寫上按份的給付數(shù)額，再寫上對債權總額承擔連帶給付責任。這兩種方式相比較哪一種對債權人更為有利？這里需要考慮被申請人對不同表述方式的心態(tài)。以第一種的寫法對復數(shù)股東分開申請支付令，容易促使被申請人之間進行溝通商議，進而提升支付令異議提出的幾率。而以第二種寫法對復數(shù)股東分開申請支付令，各被申請人往往首先注意到自己的份額，對于連帶問題可能減少關注度。因此，即使提出異議也可能針對自己的給付數(shù)額，從而降低異議成立的可能性。

所以，本文雖認為兩種方式均可以采用，但相比之下第二種方式或許更為可取。這里還需要指出的是，《民訴法解釋》第430條第1款第2項規(guī)定：“給付金錢或者有價證券的證明文件沒有約定逾期給付利息或者違約金、賠償金，債權人堅持要求給付利息或者違約金、賠償金的”，裁定駁回申請。鑒此，債權人在計算債權總額時，應當注意與債務公司之間對逾期給付利息或者違約金、賠償金是否約定以及怎么約定的問題，以避免支付令申請被駁回。