全世界只有不到3 % 的人關(guān)注了律苑小伴
你真是個特別的人
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核心技術(shù)：知識產(chǎn)權(quán)（不僅要專利技術(shù)、還要關(guān)注非專利技術(shù)的保護——獨特性的核查）
①權(quán)利來源：自主研發(fā)、第三方購買、合作開發(fā)，每種形式給出不同注意，自主研發(fā)——研發(fā)是什么階段發(fā)生的，如果時間短，關(guān)注是否真是自己研發(fā)的，是否涉及技術(shù)人員的原單位職務(wù)發(fā)明。
②知識產(chǎn)權(quán)專利權(quán)的許可及保護情況——許可情況，是否許可第三方，第三方的使用是否對發(fā)行人的上升空間、市場前景產(chǎn)生影響，相關(guān)的保護情況更要關(guān)注，不僅是專利權(quán)，更多的是非專利技術(shù)，企業(yè)不愿意申請專利的核心技術(shù)，是否有足夠好的內(nèi)控制度來隔離技術(shù)的外泄，是否與核心技術(shù)人員簽訂了足夠嚴謹?shù)谋Ｃ軈f(xié)議和競業(yè)禁止協(xié)議，來保證企業(yè)的技術(shù)不被泄露出去，不對企業(yè)研發(fā)和市場競爭產(chǎn)生影響。
③關(guān)注是否存在爭議。有賴于產(chǎn)品生產(chǎn)的關(guān)鍵核心技術(shù)存在訴訟情況的話，影響營業(yè)收入，對于技術(shù)獨立性產(chǎn)生較大瑕疵。
核心技術(shù)人員：
①是否簽署勞動合同；是否簽署保密協(xié)議，競業(yè)禁止協(xié)議；與前任單位的保密協(xié)議競業(yè)禁止協(xié)議的保密情況、履行情況以及是否產(chǎn)生爭議，如違反，可能導致核心技術(shù)人員不穩(wěn)定，存在職務(wù)發(fā)明，技術(shù)侵權(quán)的情況。
②核心技術(shù)人員的圈定——一般的傳統(tǒng)IPO的核心技術(shù)人員是企業(yè)給出，一般不會去質(zhì)疑。但是根據(jù)上海證券交易所科創(chuàng)板上市審核問答第六問中，核心技術(shù)人員的界定標準，不但要關(guān)注企業(yè)推薦的核心技術(shù)人員，還要關(guān)注任職時間較長，擔任重要作用的技術(shù)人員為什么不作為核心技術(shù)人員，要去關(guān)注是否存在為了規(guī)避對核心技術(shù)人員股份鎖定要求或其他情況，而故意少認定核心技術(shù)人員的問題。
③為什么不認定為核心技術(shù)人員的理由充分性。
關(guān)于核心技術(shù)的技術(shù)先進性：
在傳統(tǒng)IPO中，不是特別關(guān)注的問題。在科創(chuàng)板中，比較關(guān)注。
技術(shù)先進性的披露是不是恰當?shù)?、公允的。某種程度上這不是法律問題。先進性上的認定不是要求律師盡到一個專業(yè)注意義務(wù)，而是一個一般注意義務(wù)。如市場占有率是否足夠高，研發(fā)人員、研發(fā)費用投入是否足夠多，是不是參與過，比較公允的學界或業(yè)務(wù)界認可的比賽評獎，有沒有權(quán)威學術(shù)雜志、機構(gòu)給技術(shù)認定或評比。
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二、歷史沿革
①工商底檔（非常重要）：核查依據(jù)的核心材料
工商底檔的調(diào)取——建議企業(yè)去調(diào)時，律師同事陪同去調(diào)取。我們拿到的是復(fù)印件?，F(xiàn)在基本是電子化調(diào)檔，關(guān)注是否完整打印出來，是否漏打少打。
在拿到工商材料后，要注意工商材料的邊角頁碼的標注是否清晰連貫?？赡軄G失的一兩頁是存在問題的一兩頁。
注冊資本（股本）的核查：出資不到位、非法出資、重復(fù)出資、無形資產(chǎn)出資等。
與財務(wù)盡職調(diào)查同事交叉印證：有的企業(yè)可能存在一筆錢反復(fù)滾動，重復(fù)出資的情形。
關(guān)注特殊歷史時期的公司可能存在特殊情況：如04 05年北京的公司，現(xiàn)金增資不需要驗資報告，只要銀行繳費憑證。（北京市工商局）——涉及是否存在出資不實，無驗資報告的情況下——去補救，聘請會計師對當時的出資進行復(fù)核；同時進行法律的論述，說明為什么沒有履行驗資程序，是因為北京工商局出具的文件，不存在重大法律瑕疵。不構(gòu)成實質(zhì)障礙。
當時北京市工商局對于高新技術(shù)出資也有一個特殊規(guī)定，不需要評估不需要專利證書，只要股東出具文件說明認可即可，北京市允許股東們協(xié)商高新技術(shù)出資在公司的股權(quán)占比，可能違反后來公司法規(guī)定的現(xiàn)金出資30%的約定。——資金置換的方法，讓股東拿出等額現(xiàn)金進行置換，解決出資不實問題。
若是非專利技術(shù)，若是專利技術(shù)，進行補充評估，還要注意該技術(shù)的評估價值與公司的主營業(yè)務(wù)息息相關(guān)，需要盈利預(yù)測。如果不打算現(xiàn)金置換，要關(guān)注技術(shù)真正用到公司的主營業(yè)務(wù)中，要能為企業(yè)創(chuàng)造相應(yīng)的商業(yè)價值，關(guān)注當初出資的評估報告的盈利預(yù)測是否得到滿足，與主營業(yè)務(wù)相契合 。
股權(quán)變動中的稅務(wù)：
股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否納稅，發(fā)行人是扣繳義務(wù)人，承擔相應(yīng)的法律責任。如果稅收未繳納，合法合規(guī)證明不好拿，而且交易所也會關(guān)注歷史股權(quán)轉(zhuǎn)讓和注冊資本變動的稅收繳納情況。
轉(zhuǎn)增股本——資本公積金轉(zhuǎn)增股本是否需要繳納所得稅？個人股東要不要繳納個人所得稅。15年之前，可以不交，15年之后，只有到了股份公司階段發(fā)行股本溢價形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本，才不需要繳納個人所得稅，其他要繳納。另外，股改過程中，整體變更的資本公積的轉(zhuǎn)增股本，各個地方認定不同。北京認為要繳稅。
股東身份問題：
國有股東和集體股東——國有資產(chǎn)和集體資產(chǎn)——轉(zhuǎn)讓過程中不允許存在國有資產(chǎn)的流失和貶值情形。
歷史上國有股東退出是否涉及國有資產(chǎn)流失，哪怕履行完美的法律程序，也需要到省級政府或省級政府辦公廳（現(xiàn)在改為：行為發(fā)生出體的上一級國資主管部門）取得相應(yīng)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不存在國有資產(chǎn)流失的確認。
是否存在股權(quán)代持：
至少控股股東、實際控制人不能存在股權(quán)代持的情形。
傳統(tǒng)IPO的審核，股權(quán)結(jié)構(gòu)不能存在任何代持。
如果存在代持，若不予以解除還原，終究要在披露文件中進行披露，那么代持實際的意義就喪失了，是否可以以此動員股東們解除還原。
關(guān)于對賭協(xié)議：
對賭條款——分兩大類，以上市為條件的對賭；以估值為條件的對賭。
50條頒布后對對賭協(xié)議有一些態(tài)度上的放寬，原則上還是要求清理，對于符合四個條件的對賭協(xié)議有一定放寬：
①上市公司本身不能作為對賭協(xié)議的義務(wù)履行方；②對賭條件不能與公司的市值掛鉤；③對賭協(xié)議不能影響公司的控制權(quán)；④對賭協(xié)議不能存在著其他侵害上市公司權(quán)益或中小股東權(quán)益的情形
很難有一個對賭協(xié)議條款能夠滿足，實務(wù)中也沒有案例對這個例外情況進行適用。
原則上認為還是要清理。
特殊權(quán)利條款——上市企業(yè)同股同權(quán)，要清理。
審慎的態(tài)度：還是堅持原則，清理掉，讓公司大股東、實際控制人、投資人簽署承諾書，除了這些條款，不存在其他的、進一步的后續(xù)安排，防止抽屜協(xié)議的出現(xiàn)，給中介機構(gòu)的執(zhí)業(yè)帶來一定的風險。
股權(quán)變動的變動背景的關(guān)注核查：
容易忽略，包含兩個層面：變動的真實性和合理性。
真實性是說股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生的真實原因是什么？是否是代持關(guān)系的還原等。不同的變動原因會導致交易的定價稅收繳納等是否具有合理性的判斷產(chǎn)生影響。真實的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是按照市場價去定價的，那么繳納企業(yè)所得稅或個人所得稅的時候按照原始成本和公允價值之間的差額去繳納的，但是如果是一個代持的還原，實質(zhì)的權(quán)益持有人沒變化，平價轉(zhuǎn)讓是有合理性的。如果是平價轉(zhuǎn)讓，企業(yè)有盈利，會懷疑是不是通過其他方式對對價的收益進行補償，是不是存在稅收逃避情形。
合理性——申報材料時，證監(jiān)會會關(guān)注每次股權(quán)變動的原因背景是否合理、真實，有時真實變動原因不合適拿出來說，既要保留真實性，又要恰當對企業(yè)一些背景作出更合理的解釋。
股權(quán)變動的程序問題：
發(fā)行人內(nèi)部股東會董事會的審議，關(guān)聯(lián)股東回避表決；外部審批程序，如國資轉(zhuǎn)讓是否履行相應(yīng)審批程序，取得批復(fù)；如程序存在問題，可能導致交易實質(zhì)上的爭議甚至訴訟。
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處于逐漸放寬的態(tài)勢。把握兩點：
公司自有房產(chǎn)物業(yè)，一定要是合法取得的，依法報批的，不要有瑕疵，特別是針對用于公司主要生產(chǎn)經(jīng)營的。如有瑕疵，是否會導致關(guān)停，是否能夠持續(xù)經(jīng)營，是否會影響經(jīng)營業(yè)績。
沒有取得房產(chǎn)證是否會構(gòu)成實質(zhì)障礙要看這些違建建筑所發(fā)揮的作用以及在所有公司自有物業(yè)中所占比例而定。如果是輔助性的用房，又有足夠替代措施去解決，并且能拿到相關(guān)主管部門出具的無重大違法違規(guī)的證明。
租賃物業(yè)：是否是集體產(chǎn)權(quán)（集體土地上的房屋）——不當然構(gòu)成實質(zhì)障礙，看法律程序是否完備，是否簽訂合同，集體是否有足夠權(quán)利去出租，土地性質(zhì)（是否占用基本農(nóng)田），租用房產(chǎn)的持續(xù)性，是否有其他替代方案。
有無權(quán)利負擔（抵押），若存在，關(guān)注融資有無抵押到期情形，有無到期無法償還導致變賣抵押財產(chǎn)的情形，從而對生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生實質(zhì)影響。
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生產(chǎn)研發(fā)設(shè)備——有無權(quán)屬瑕疵（脫胎于院校或集體企業(yè)、科研院所的企業(yè)可能有原單位資產(chǎn)，未入賬，要厘清資產(chǎn)權(quán)屬狀態(tài)，若是企業(yè)占有其他企業(yè)的資產(chǎn)，要履行相關(guān)的租賃協(xié)議，支付對價，明確法律風險的情況）
其他無形資產(chǎn)——商標權(quán)、軟件著作權(quán)，對商標存在知名度依賴，存在糾紛的企業(yè)，判斷是否對企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營產(chǎn)生實質(zhì)影響。
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擁有經(jīng)營主要業(yè)務(wù)相關(guān)的資質(zhì)，需要行政審批許可的要取得審批許可。
對企業(yè)全部的業(yè)務(wù)流程進行了解
對于增值電信業(yè)務(wù)ICP資質(zhì)——外資是否允許
同行業(yè)可比公司的對比——差異的比對可以幫助更好的認識公司業(yè)務(wù)，以及法律判斷
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業(yè)務(wù)上的重大債權(quán)債務(wù)的核查——工作底稿的收集；對合同履行進行實質(zhì)性把握，不僅是形式上，要真的了解履行情況；積極與審計同事、券商交流，進行交叉印證。
融資擔保的債權(quán)債務(wù)合同的核查
關(guān)聯(lián)方的借款、占款——占款的真實性，是否是拆借還是一種注冊資本的抽逃。占款的必要性，借錢都要講究必要性，是否真的要做這個資金拆借行為。如果缺乏必要性，可能體現(xiàn)內(nèi)控不夠嚴謹，法人治理結(jié)構(gòu)獨立性沒那么好。占款的合理性，必要性是不是建立在合理的商業(yè)邏輯之上，關(guān)聯(lián)方借款是不是用于正常業(yè)務(wù)經(jīng)營。如果單純個人花銷借款，不具備合理性，最好在進場之初就把關(guān)聯(lián)方占款解除了。
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關(guān)聯(lián)方的定義和核查：與審計同事交流，他們從會計準則去認定，我們再從法律層面去認定，共同敲定一個關(guān)聯(lián)方范疇。敲定以后，盡調(diào)的核查重點有是否存在同業(yè)競爭；關(guān)聯(lián)方是否存在被吊銷被注銷的情形，企業(yè)的吊銷如果董高或?qū)嶋H控制人擔任法定代表人，如果負有個人責任，影響其任職資格。若企業(yè)是在報告期內(nèi)被清算的，關(guān)注清算理由是什么，歷史上是否存在為企業(yè)分擔成本，有大額關(guān)聯(lián)交易的情形，可能影響報告期內(nèi)企業(yè)報表。關(guān)聯(lián)方是否存在國資情形——對國有資產(chǎn)侵害，導致國有資產(chǎn)流失等情形，發(fā)行人對關(guān)聯(lián)方的國有資產(chǎn)是否承繼、收購部分資產(chǎn)。
對于關(guān)聯(lián)交易的認定，重點有兩部分，程序性——履行相應(yīng)的回避表決程序，上市前獨立董事是否對關(guān)聯(lián)交易的公允性必要性合法性合理性發(fā)表獨立意見；關(guān)聯(lián)交易的必要性合理性合法性公允性的判斷。關(guān)聯(lián)交易尤其是報告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易不當然成為障礙，但如果企業(yè)依賴管理交易而達到上市標準，可能會認為企業(yè)對關(guān)聯(lián)方存在較大依賴，影響?yīng)毩⑿裕瑯?gòu)成障礙。
同業(yè)競爭——進行規(guī)范。把同一控制下的全部資產(chǎn)裝入發(fā)行人體內(nèi)，如果不裝入的話，要進行及時的剝離或注銷關(guān)停，保證同一體系內(nèi)只有發(fā)行人一家擁有這種相同的主營業(yè)務(wù)，體外不存在其他主營業(yè)務(wù)。
不能僅通過市場細分、上下游產(chǎn)業(yè)環(huán)節(jié)的細分，來解釋不構(gòu)成同業(yè)競爭。比較牽強。
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建立勞動合同關(guān)系；與核心人員簽訂保密協(xié)議競業(yè)禁止協(xié)議，勞務(wù)派遣要在合法比例之內(nèi)且是輔助職務(wù)；社保公積金的繳納
建議在申報時繳納社保和公積金比例達到90%以上，繳納基數(shù)要保證能拿到合法合規(guī)證明；如果足額按照標準繳納公積金和社保，對企業(yè)財務(wù)影響進行判斷（影響凈利潤）。
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稅務(wù)及財政補貼：
原則：稅務(wù)合法合規(guī)足額繳納，稅務(wù)的財政補貼要有確鑿的財務(wù)補貼依據(jù)和相應(yīng)的財務(wù)入賬憑證進行確認。
環(huán)境保護與生產(chǎn)安全：
不能存在重大行政處罰。如果存在罰款，原則上認為構(gòu)成重大行政處罰。要去行政處罰作出部門拿到認為該行政處罰不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為的專項說明，如拿不到，需要中介機構(gòu)從法條等去分析認為不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為（采信幾率?。?/span>
訴訟和仲裁事項：
關(guān)注是否會影響發(fā)行人的持續(xù)經(jīng)營能力，對股東、控股結(jié)構(gòu)產(chǎn)生實質(zhì)性的不利影響；這是動態(tài)過程，既要關(guān)注已有案件的進程，還要防止申報后過審前的新產(chǎn)生案件。
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