【每日】《人民檢察》：案發(fā)前歸還的詐騙款不應從犯罪數(shù)額中扣除
對于已實施終了的詐騙案件，案發(fā)前歸還的許騙款是否應從犯罪數(shù)額中扣除，司法辦案中存在不同觀點，筆者認為，不能從詐騙數(shù)額中扣除。 1991年4月23日最高人民法院研究室《關(guān)于申付強詐騙案如何認定詐騙數(shù)額問題的電話回復》（以下簡稱《電話回復》）認為，在具體認定詐騙犯罪數(shù)額時，應把案發(fā)前已被追回的被騙款數(shù)額扣除，按最后實際詐騙所得數(shù)額計算。但在處罰時應作為從重情節(jié)予以考慮。1996年12月16日最高人民法院《關(guān)于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》（一下簡稱《96年解釋》）第九條規(guī)定，對于多次進行詐騙，并以后次詐騙財物歸還前次詐騙財物，在計算詐騙數(shù)額時，應當將案發(fā)前已經(jīng)歸還的數(shù)額扣除，按實際未歸還的數(shù)額認定，量刑時可將多次行騙的數(shù)額作為從重情節(jié)予以考慮。2011年4月8日實施的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《11年解釋》）未有類似規(guī)定，但第十一條規(guī)定，以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準。2013年1月4日發(fā)布的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于廢止1980年1月1日至1997年6月30日期間制發(fā)的部分司法解釋和司法解釋性質(zhì)文件的決定》（以下簡稱《廢止決定》）規(guī)定，《96年解釋》被廢止，原因是依據(jù)已被修改。刑法及相關(guān)司法解釋已有明確規(guī)定。由此可知，《廢止決定》出臺后，《96年解釋》被明令廢止，“案發(fā)前歸還的部分予以扣除”已經(jīng)沒有司法解釋的依據(jù)。因此，再以《電話答復》和《96年解釋》去論證應當扣除案發(fā)前歸還的詐騙款，顯然無據(jù)可依。二、 予以扣除與既遂后犯罪數(shù)額已固化存在矛盾之處 《11年解釋》未再就“案發(fā)前歸還的部分予以扣除”作出規(guī)定，并非是最高司法機關(guān)的遺漏，也非已經(jīng)形成司法實踐的統(tǒng)一認識，而是這一規(guī)定與犯罪既遂理論沖突，不具有當然性和合理性。就詐騙犯罪而言，行為人以非法占有為目的，采取虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方法欺騙被害人，被害人基于錯誤認識而處分財產(chǎn)，行為人取得財產(chǎn)，被害人遭受財產(chǎn)損害，即成立詐騙犯罪既遂。當行為人實現(xiàn)非法占有他人財產(chǎn)后，不論案發(fā)與否，均已具備詐騙罪的全部構(gòu)成要件，此時犯罪數(shù)額已經(jīng)固化，既遂后不可能再逆轉(zhuǎn)。如果將案發(fā)前歸還的部分予以扣除，則意味著犯罪尚未實施終了，顯然與詐騙已經(jīng)得逞相矛盾。行為人案發(fā)前歸還詐騙款，實質(zhì)上是對非法占有財物的處分行為。三、 予以扣除不符合現(xiàn)行司法解釋的精神 《11年解釋》第五條、第六條規(guī)定，詐騙未遂，以數(shù)額巨大的財物為詐騙目標的，或者具有其他嚴重情節(jié)的，應當定罪處罰。詐騙既有既遂，又有未遂。分別達到不同量刑幅度的，依照處罰較重的規(guī)定處罰；達到同一量刑幅度的，以詐騙罪既遂處罰。根據(jù)這兩條規(guī)定，不能推導出“案發(fā)前歸還的部分予以扣除”的結(jié)論。例如，甲詐騙丙10萬元并實際占有控制，丙發(fā)現(xiàn)被騙后以不歸還就報警進行追討。甲無奈全額歸還。如果認為案發(fā)前歸還的部分可予以扣除，那么甲的詐騙數(shù)額為0，不構(gòu)成犯罪。同樣，如果乙意圖詐騙丙10萬元，且已著手實施，由于丙及時識破而未得逞，《根據(jù)11年解釋》，乙以數(shù)額巨大的財物為詐騙目標，應當定罪處罰。甲、乙同樣都是以詐騙丙10萬元為目標，得逞后歸還還不構(gòu)成犯罪，未得逞反而要定罪處罰。不符合舉輕以明重原則。因此，將案發(fā)前歸還的部分予以扣除，不符合現(xiàn)行司法解釋規(guī)定。 綜上，筆者認為，對于已實施終了的詐騙犯罪，或者雖是連續(xù)犯，但就每一起事實而言已實施終了的，案發(fā)前歸還的詐騙款不應從犯罪數(shù)額中扣除，只能作為量刑情節(jié)進行評價，可結(jié)合行為人歸還的動機、歸還的時間、歸還的數(shù)額、被害人是否諒解等因素，決定從輕、減輕或免除處罰，對于犯罪情節(jié)顯著輕微的，可予以出罪處理。
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