編者按
韓傳華律師在“破產(chǎn)法快訊” 上開設(shè)的專欄“破問”于每周一更新。
本專欄聚焦破產(chǎn)實(shí)務(wù)問題的問答。提問者、答問者韓傳華律師均來自于實(shí)務(wù)界，所提問題也來源于實(shí)務(wù)界。
若讀者想要提問、追加提問、以及提供其他意見與建議，均可在評論區(qū)通過留言參與討論。
提問
韓律師您好！在一起關(guān)聯(lián)企業(yè)實(shí)質(zhì)合并破產(chǎn)重整案件中，我是一家大債權(quán)人代理律師。近期召開的債權(quán)人會(huì)議上，管理人提出的管理人報(bào)酬方案大致內(nèi)容是：根據(jù)重整計(jì)劃草案中約定可清償資金金額（約12億元），按《最高人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》規(guī)定比例上限，計(jì)算重整期間管理人報(bào)酬（約1580萬元），在法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃后支付；重整計(jì)劃監(jiān)督期間管理人報(bào)酬，參照《最高人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》規(guī)定，根據(jù)債權(quán)人實(shí)際受償比例和受償時(shí)間確定（如果全部執(zhí)行完畢，約1580萬元）；重整不成功并被宣告破產(chǎn)后的管理人報(bào)酬，參照《最高人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定》規(guī)定，另行確定。
我不知道重整計(jì)劃最后能不能執(zhí)行完畢，但管理人重整期間拿一份報(bào)酬，重整監(jiān)督期間拿一份報(bào)酬，最后如果重整計(jì)劃不能執(zhí)行債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后還要拿一份報(bào)酬，一起破產(chǎn)案件中管理人拿三份報(bào)酬，等于一魚三吃。煩請韓律師幫助分析一下，管理人這樣取酬是否合適？
北京市中咨律師事務(wù)所合伙人韓傳華律師答：
一、管理人履行職責(zé)的終止之日
法院裁定受理一家債務(wù)人破產(chǎn)重整申請，即為一起破產(chǎn)重整案件。法院裁定受理同時(shí)，會(huì)指定一家管理人履行職責(zé)。該職責(zé)履行，依法應(yīng)當(dāng)從管理人接受法院指定開始，至《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的管理人履職終止時(shí)為止。
《企業(yè)破產(chǎn)法》第90條規(guī)定：“自人民法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃之日起，在重整計(jì)劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計(jì)劃的執(zhí)行。在監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報(bào)告重整計(jì)劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財(cái)務(wù)狀況。”第91條規(guī)定：“監(jiān)督期屆滿時(shí)，管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提交監(jiān)督報(bào)告。自監(jiān)督報(bào)告提交之日起，管理人的監(jiān)督職責(zé)終止?！睋?jù)此規(guī)定，在破產(chǎn)重整案件中，當(dāng)法院裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃后，管理人的職責(zé)履行，至該重整計(jì)劃監(jiān)督期屆滿并提交監(jiān)督報(bào)告時(shí)為止。
2018年《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì)議紀(jì)要》第9條規(guī)定：“進(jìn)一步落實(shí)管理人職責(zé)。在債務(wù)人自行管理的重整程序中，人民法院要督促管理人制訂監(jiān)督債務(wù)人的具體制度。在重整計(jì)劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，管理人應(yīng)當(dāng)代表債務(wù)人參加監(jiān)督期開始前已經(jīng)啟動(dòng)而尚未終結(jié)的訴訟、仲裁活動(dòng)。重整程序、和解程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序后，管理人應(yīng)當(dāng)按照破產(chǎn)清算程序繼續(xù)履行管理人職責(zé)?！睋?jù)此規(guī)定，如果重整不成轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，不論何種原因，管理人繼續(xù)履行其職責(zé)，直至《企業(yè)破產(chǎn)法》第122條規(guī)定的終止執(zhí)行職務(wù)之日為止。
2019年《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（以下簡稱《九民紀(jì)要》）第114規(guī)定：“重整期間或者重整計(jì)劃執(zhí)行期間，債務(wù)人因法定事由被宣告破產(chǎn)的，人民法院不再另立新的案號，……”。此條款進(jìn)一步說明，具體一起破產(chǎn)重整案件，無論何因轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算，不屬于新案，原合議庭法官繼續(xù)審理，原管理人繼續(xù)履行職責(zé)。
二、管理人收取三份報(bào)酬的由來
《九民紀(jì)要》第113條規(guī)定：“……重整期間的管理人報(bào)酬應(yīng)當(dāng)根據(jù)管理人對重整發(fā)揮的實(shí)際作用等因素予以確定和支付；重整計(jì)劃監(jiān)督期間管理人報(bào)酬的支付比例和支付時(shí)間，應(yīng)當(dāng)根據(jù)管理人監(jiān)督職責(zé)的履行情況，與債權(quán)人按照重整計(jì)劃實(shí)際受償比例和受償時(shí)間相匹配。……”
《九民紀(jì)要》第114條規(guī)定：“……重整期間因法定事由轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序的，應(yīng)當(dāng)按照破產(chǎn)清算案件確定管理人報(bào)酬。重整計(jì)劃執(zhí)行期間因法定事由轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序的，后續(xù)破產(chǎn)清算階段的管理人報(bào)酬應(yīng)當(dāng)根據(jù)管理人實(shí)際工作量予以確定，不能簡單根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額計(jì)算?！?/span>
依據(jù)上述規(guī)定，在破產(chǎn)重整案件中，管理人可以收取三份報(bào)酬，一是重整期間管理人收取一份報(bào)酬，二是重整計(jì)劃監(jiān)督期間管理人收取一份報(bào)酬，三是轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算期間管理人收取一份報(bào)酬。本期破問中，您提到的管理人報(bào)酬方案，其依據(jù)應(yīng)該是《九民紀(jì)要》第113條、114條。
三、管理人收取報(bào)酬的上限規(guī)定
《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報(bào)酬的規(guī)定（法釋〔2007〕9 號）》（以下簡稱《管理人報(bào)酬規(guī)定》）第2條規(guī)定：“人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報(bào)酬：（一）不超過一百萬元（含本數(shù)，下同）的，在12%以下確定；（二）超過一百萬元至五百萬元的部分，在10%以下確定；（三）超過五百萬元至一千萬元的部分，在8%以下確定；（四）超過一千萬元至五千萬元的部分，在6%以下確定；（五）超過五千萬元至一億元的部分，在3%以下確定；（六）超過一億元至五億元的部分，在1%以下確定；（七）超過五億元的部分，在0.5%以下確定。擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值，不計(jì)入前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)價(jià)值總額。高級人民法院認(rèn)為有必要的，可以參照上述比例在30%的浮動(dòng)范圍內(nèi)制定符合當(dāng)?shù)貙?shí)際情況的管理人報(bào)酬比例限制范圍，并通過當(dāng)?shù)赜杏绊懙拿襟w公告，同時(shí)報(bào)最高人民法院備案。”第3條規(guī)定：“人民法院可以根據(jù)破產(chǎn)案件的實(shí)際情況，確定管理人分期或者最后一次性收取報(bào)酬?！?/span>
依據(jù)上述規(guī)定，具體一起破產(chǎn)重整案件，無論是重整成功（重整計(jì)劃執(zhí)行完畢），還是重整不成功轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，也無論管理人工作量有多大，管理人履行職務(wù)有多卓越，管理人可以收取的報(bào)酬總額，不得超過最終清償財(cái)產(chǎn)規(guī)定比例的上限。
四、法院決定更換管理人的規(guī)定
《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定（法釋〔2007〕8 號）》（以下簡稱《管理人指定規(guī)定》）第31條至40條，合計(jì)有10個(gè)條款，法院對已指定管理人的更換，作出了非常具體的規(guī)定。據(jù)此規(guī)定，法院對已指定管理人的更換，必須符合其中任一特定條件：（1）債權(quán)人會(huì)議向法院申請更換管理人，法院認(rèn)為申請理由成立；（2）管理人執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷，或者管理人解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔(dān)執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的能力，或者與本案有利害關(guān)系，或者履行職務(wù)時(shí)因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害，或者有重大債務(wù)糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關(guān)部門調(diào)查；（3）不具有前述（1）、（2）中的任一條件，管理人仍堅(jiān)持辭去職務(wù)并不再履行管理人職責(zé)。法院因前述（3）情形決定更換管理人的，法院可以對該管理人進(jìn)行罰款、暫停其擔(dān)保管理人，或者將其從管理人名冊中除名。之所以做出這10個(gè)條款規(guī)定，目的是為了嚴(yán)格限制破產(chǎn)案件中管理人更換。
《九民紀(jì)要》第114條規(guī)定：“重整期間或者重整計(jì)劃執(zhí)行期間，債務(wù)人因法定事由被宣告破產(chǎn)的，人民法院不再另立新的案號，原重整程序的管理人原則上應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行破產(chǎn)清算程序中的職責(zé)。原重整程序的管理人不能繼續(xù)履行職責(zé)或者不適宜繼續(xù)擔(dān)任管理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法重新指定管理人?！睋?jù)此規(guī)定，具體一起破產(chǎn)重整案件，在由重整程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序后，只要原管理人“不能繼續(xù)履行職責(zé)或者不適宜繼續(xù)擔(dān)任管理人的”，法院就可以重新指定管理人。
對照上述兩個(gè)規(guī)定，在法院決定更換管理人的問題上，后一規(guī)定僅以是否“不能”或者是否“不適宜”這樣不易掌握的說法，作為法院是否更換管理人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，隨意性很大，完全不同于前一規(guī)定中不厭其煩的多項(xiàng)限制規(guī)定?！毒琶窦o(jì)要》規(guī)定是否適當(dāng)，需要探討。
五、本期破問中管理人報(bào)酬方案分析
以本期破問中關(guān)聯(lián)企業(yè)實(shí)質(zhì)合并破產(chǎn)重整案件為例。我個(gè)人認(rèn)為，該案件管理人報(bào)酬方案，雖然符合《九民紀(jì)要》第113條、114條有關(guān)重整案件中管理人報(bào)酬分期計(jì)算并支付的規(guī)定，但違反《管理人報(bào)酬規(guī)定》第2條有關(guān)破產(chǎn)案件管理人報(bào)酬的規(guī)定。
假定，該案件重整計(jì)劃執(zhí)行完畢，12億元清償財(cái)產(chǎn)價(jià)值全部到位。按照管理人報(bào)酬方案，重整期間管理人可以獲得報(bào)酬約1580萬元，重整計(jì)劃監(jiān)督期間管理人可以獲得的報(bào)酬約1580萬元。合計(jì)，管理人獲得報(bào)酬總額約3160萬元。但按照《管理人報(bào)酬規(guī)定》第2條規(guī)定，該案件管理人報(bào)酬最高只能是1580萬元，而不是3160萬元。二者相差1580萬元。
假定，該案件重整計(jì)劃只執(zhí)行50%，只有6億元清償財(cái)產(chǎn)價(jià)值執(zhí)行到位。因重整計(jì)劃不能執(zhí)行，債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。破產(chǎn)清算程序中增加清償財(cái)產(chǎn)價(jià)值4億元，合計(jì)清償財(cái)產(chǎn)價(jià)值10億元。按照管理人報(bào)酬方案，重整期間管理人可以獲得報(bào)酬約1580萬元，重整計(jì)劃監(jiān)督期間管理人可以獲得報(bào)酬約980萬元，破產(chǎn)清算期間管理人可以獲得報(bào)酬約780萬元。合計(jì)，管理人獲得報(bào)酬總額約3380萬元。但按照《管理人報(bào)酬規(guī)定》第2條規(guī)定，該案件管理人報(bào)酬最高只能是1380萬元，而不是3380萬元。二者相差2000元。
再假定，該案件重整計(jì)劃沒有任何執(zhí)行效果，債務(wù)人很快轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，破產(chǎn)清算程序中實(shí)際清償財(cái)產(chǎn)價(jià)值8億元。按照管理人報(bào)酬方案，重整期間管理人可以獲得報(bào)酬約1580萬元，重整計(jì)劃監(jiān)督期間管理人可以獲得報(bào)酬為零，破產(chǎn)清算期間管理人可以獲得報(bào)酬約1180萬元。合計(jì)，管理人獲得報(bào)酬總額約2760萬元。但按照《管理人報(bào)酬規(guī)定》第2條規(guī)定，該案件管理人報(bào)酬最高只能是1180萬元，而不是2760萬元。二者相差1580萬元。
上述差異出在兩個(gè)方面，其一、《九民紀(jì)要》規(guī)定管理人僅憑工作量就可以獲得報(bào)酬，而《管理人報(bào)酬規(guī)定》卻規(guī)定管理人只能根據(jù)清償財(cái)產(chǎn)價(jià)值比例獲得報(bào)酬；其二、《九民紀(jì)要》規(guī)定管理人報(bào)酬可以分期計(jì)算并支付，《管理人報(bào)酬規(guī)定》規(guī)定管理人報(bào)酬可以分期支付，但不可以分期計(jì)算?！毒琶窦o(jì)要》規(guī)定是否適當(dāng)，需要探討。
六、結(jié)語
關(guān)于本期破問提出的問題，我個(gè)人認(rèn)為，一起破產(chǎn)重整案件中，從法院指定管理人之日起，至重整計(jì)劃監(jiān)督期屆滿管理人向法院提交監(jiān)督報(bào)告之日為止，或者債務(wù)人轉(zhuǎn)為破產(chǎn)程序后，至破產(chǎn)終結(jié)停止執(zhí)行職務(wù)之日為止，管理人的報(bào)酬金額，包括有更換的前后管理人累計(jì)報(bào)酬總額，不得超過《管理人報(bào)酬規(guī)定》第2條中的最終清償財(cái)產(chǎn)規(guī)定比例的上限金額。《九民紀(jì)要》第113條、114條中有關(guān)管理人更換和報(bào)酬規(guī)定，是否適當(dāng)值得探討。一魚三吃可以，但不能一條魚收三條魚錢。作為大債權(quán)人代理律師，如果您對管理人報(bào)酬方案有異議，可以依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第28條第2款規(guī)定，正式向法院提出。
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