實(shí)踐中，發(fā)包人長(zhǎng)期以各種理由拖欠工程款屢見不鮮，最常見的是在工程竣工驗(yàn)收后以各種理由拖延工程的竣工結(jié)算，使債務(wù)處于不確定狀態(tài)。為此，2004年《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱“司法解釋”）第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”。也就是建筑市場(chǎng)領(lǐng)域通常所說的“以送審價(jià)為準(zhǔn)”。
但在審判實(shí)務(wù)中，法院因?yàn)榭紤]到工程結(jié)算的復(fù)雜性，承包人單方提交的送審價(jià)格往往虛高等因素，當(dāng)承包人主張 “以送審價(jià)為最終結(jié)算工程款”依據(jù)時(shí)，常因?yàn)椴荒苓_(dá)到嚴(yán)格的適用條件而被法院駁回。因此，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格掌握適用司法解釋第二十條，在引用該法條時(shí)應(yīng)滿足如下條件：
一
施工合同必須有明確的約定
根據(jù)司法解釋第二十條規(guī)定，適用視為認(rèn)可“以送審價(jià)為準(zhǔn)”的前提條件是必須有“當(dāng)事人約定”，這里的“約定”指的是當(dāng)事人以明示的方式將“視為認(rèn)可，以送審價(jià)為準(zhǔn)”的條款載明于合同以及其他合同性文件當(dāng)中。
1、通過采用《建設(shè)工程合同（示范文本）》版GF-2013-0201合同版本或在合同的專用條款加以明確。
示范文本《建設(shè)工程合同（示范文本）》版GF-2013-0201通用條款第14.2條第一項(xiàng)第二款，“發(fā)包人在收到承包人提交竣工結(jié)算申請(qǐng)書后28天內(nèi)未完成審批且未提出異議的，視為發(fā)包人認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算申請(qǐng)單，并自發(fā)包人收到承包人提交的竣工結(jié)算申請(qǐng)單后第29天起視為已簽發(fā)竣工付款證書。”該條明確約定發(fā)包人逾期未完成審批且未提出異議的法律后果是，“認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算申請(qǐng)單”。因此，如果當(dāng)事人采用13版合同，即使當(dāng)事人未在專用條款中約定“以送審價(jià)為準(zhǔn)”的條款，通用條款第14.2條第一項(xiàng)第二款也應(yīng)作為“當(dāng)事人約定”。遇到結(jié)算爭(zhēng)議即可適用司法解釋第二十條規(guī)定作為解決爭(zhēng)議的依據(jù)。或是在專用條款當(dāng)中與發(fā)包人明確約定“視為認(rèn)可，以送審價(jià)為準(zhǔn)”的條款自然無(wú)爭(zhēng)議。
不論采取哪一種示范文本或自行擬定的文本，為確保司法解釋第二十條的適用，承包人均需在條款當(dāng)中與發(fā)包人明確約定“視為認(rèn)可，以送審價(jià)為準(zhǔn)”。即使是采用13版合同，專用條款另行明確約定應(yīng)與通用條款第14.2條第一項(xiàng)第二款相呼應(yīng)，保證合同條款的明確不存在歧義。
2、通過雙方的補(bǔ)充協(xié)議或涉及雙方權(quán)利義務(wù)的其他文件中明確。
實(shí)踐中，由于承包人與發(fā)包人的地位不平等。即使采用13年的版本，在專用條款中，往往也會(huì)進(jìn)行更改。那么通過示范文本的通用條款達(dá)到明確約定“送審價(jià)為準(zhǔn)”的目的便會(huì)落空。為此，如承發(fā)包人未在施工合同中約定“視為認(rèn)可，以送審價(jià)為準(zhǔn)”的條款，其可以在補(bǔ)充協(xié)議中進(jìn)行補(bǔ)充約定。承包人還可以在合同、協(xié)議中明確，“未盡事宜雙方簽訂補(bǔ)充合同，凡與合同相抵觸的，皆以補(bǔ)充合同之約定為準(zhǔn)”，以保證補(bǔ)充協(xié)議中的“以送審價(jià)為準(zhǔn)”的條款與施工合同具有相同的效力。
通常來說，施工合同履行過程中形成的會(huì)議紀(jì)要、備忘錄、工作聯(lián)系單等文件都是構(gòu)成合同的組成部分。在這些文件中如有進(jìn)行明確的約定也是可以適用的。
3、通過適當(dāng)適用默示、信函中設(shè)定義務(wù)進(jìn)行嘗試。
最高院民一庭編輯的《民事審判指導(dǎo)與參考》第34輯【建設(shè)工程施工合同糾紛指導(dǎo)性案例及裁判觀點(diǎn)集成】中發(fā)包人房地產(chǎn)公司與承包人建筑公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，訟爭(zhēng)工程竣工后，承包人向發(fā)包人提交工程結(jié)算書，在發(fā)包人遲遲未作答復(fù)的情況，承包人發(fā)出催款函載明“貴公司收到本函之日起28天內(nèi)，就我司報(bào)送的工程竣工結(jié)算文件向我司提出書面意見；如到期未出具書面意見，視為認(rèn)可我司報(bào)送的結(jié)算文件內(nèi)容，按我司報(bào)送文件結(jié)算。本函為施工合同組成部分，從貴司簽收之日起發(fā)生法律效力?！卑l(fā)包人簽收并蓋章后，既未審核又未提出異議。承包人訴至法院要求按照?qǐng)?bào)送的工程結(jié)算書結(jié)算價(jià)款，發(fā)包人答辯稱結(jié)算書上存在諸多報(bào)價(jià)與事實(shí)不符的異議。但一審法院確認(rèn)催款函效力，支持承包人主張作出判決，最高院二審也對(duì)此確認(rèn)。
實(shí)踐中，承包人須與專業(yè)人士探索實(shí)務(wù)操作技巧，抓住機(jī)會(huì)創(chuàng)設(shè)相關(guān)約定以主動(dòng)引導(dǎo)創(chuàng)設(shè)適用司法解釋二十條的條件，承辦法官可能會(huì)參照《民事審判指導(dǎo)與參考》的觀點(diǎn)或在自由裁量的權(quán)限內(nèi)，支持承包人的主張。
二
承包人必須提交完整竣工結(jié)算資料
在審判實(shí)務(wù)中，已提交完整竣工結(jié)算資料的舉證責(zé)任在于承包人，如果承包人不能提供必要結(jié)算資料則將承擔(dān)“以送審價(jià)為準(zhǔn)”的訴請(qǐng)被駁回的風(fēng)險(xiǎn)。
承包人提供真實(shí)完整的結(jié)算資料，應(yīng)包括所有能夠全部反映工程計(jì)價(jià)和計(jì)價(jià)依據(jù)的所有書面材料，發(fā)包人據(jù)此能夠計(jì)算出工程的總造價(jià)。完整的竣工結(jié)算資料通常應(yīng)當(dāng)包括但不限于：招投標(biāo)文件、施工總承包合同、分包合同以及其他與工程造價(jià)相關(guān)的協(xié)議書、工程竣工圖紙、設(shè)計(jì)變更圖紙、技術(shù)核定單與價(jià)款簽證、甲供料清單、工程結(jié)算書以及其他與工程造價(jià)結(jié)算有關(guān)的必要資料。
針對(duì)承包人提交結(jié)算資料是適用解釋的重要條件，應(yīng)注意以下環(huán)節(jié)：
1、承包人提交結(jié)算文件必須及時(shí)。
提供資料的及時(shí)性關(guān)系到審核造價(jià)的時(shí)間進(jìn)度，更關(guān)系到承包人的經(jīng)濟(jì)效益，無(wú)論合同是否約定提交結(jié)算資料的時(shí)間，承包人均應(yīng)及時(shí)提交。為及時(shí)提交資料，承包人須加強(qiáng)平時(shí)對(duì)資料的收集、分類與整理。即根據(jù)施工進(jìn)度、施工程序、完工節(jié)點(diǎn)，勤于收集、精于計(jì)算，項(xiàng)目進(jìn)度到哪算到哪，及時(shí)做好分部分項(xiàng)結(jié)算的積累，一旦單位工程或整體工程竣工驗(yàn)收合格，相應(yīng)的結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料即已形成，據(jù)此就不難做到及時(shí)提交結(jié)算報(bào)告及相關(guān)資料。
2、承包人應(yīng)重視提交結(jié)算資料的方式，承包人提交的竣工結(jié)算文件應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人簽收 。
根據(jù)不同發(fā)包人的不同情況采取不同的送達(dá)方式，對(duì)平時(shí)已形成規(guī)范收發(fā)文程序，雙方平時(shí)對(duì)往來文件均履行正常簽收手續(xù)的，則履行正常慣用的送達(dá)簽收程序即可；對(duì)經(jīng)常不履行簽收手續(xù)的發(fā)包人應(yīng)快遞方式送達(dá)，保留簽收憑證；對(duì)不肯收取資料，更不肯簽收的發(fā)包人可采用公正送達(dá)等方式，各種送達(dá)方式的具體操作，根據(jù)不同情況加以細(xì)化。總之，避免因資料收取送達(dá)瑕疵，致使“以送審為準(zhǔn)”實(shí)現(xiàn)不能。 一旦引發(fā)訴訟或者仲裁，簽收的舉證責(zé)任在承包人，因此承包人應(yīng)當(dāng)做好提交竣工結(jié)算文件的證據(jù)收集和固定工作。
3、承包人應(yīng)及時(shí)做好甩項(xiàng)驗(yàn)收等工作。
“以送審價(jià)為準(zhǔn)”的大前提是訟爭(zhēng)工程已經(jīng)完成了竣工驗(yàn)收這一必要程序，否則不存在所謂完整的竣工結(jié)算資料，更無(wú)法結(jié)算。如果存在未完工程，承包人應(yīng)當(dāng)在竣工驗(yàn)收之前與發(fā)包人書面約定甩項(xiàng)驗(yàn)收項(xiàng)目的相關(guān)事宜，或者明確先行結(jié)算已完工程的工程款，如果存在非承包人原因未完工程的事實(shí)，又無(wú)相關(guān)證據(jù)證明上述事實(shí)將無(wú)法提交完整資料，更無(wú)法進(jìn)入結(jié)算程序，談何適用司法解釋第二十條。
三
發(fā)包人逾期未答復(fù)又未完成審價(jià)
司法解釋第二十條的適用條件為“發(fā)包人逾期未答復(fù)”，而至于什么是視為“答復(fù)”，法律及司法解釋均未作明確規(guī)定，參考《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第十六條中所用的表述“對(duì)結(jié)算報(bào)告及資料沒有提出意見”。司法解釋第二十條中的“答復(fù)”指的是，針對(duì)所提交的竣工結(jié)算資料中的內(nèi)容所作出的實(shí)質(zhì)性異議，而非隨意或偏離結(jié)算實(shí)質(zhì)內(nèi)容的回復(fù)，如答復(fù)為“已提交審價(jià)機(jī)構(gòu)審價(jià)”、“已開展審價(jià)工作”等，都應(yīng)當(dāng)視為發(fā)包人沒有作出“答復(fù)”。而如果發(fā)包人在約定期限內(nèi)明確提出過異議，包括發(fā)包人要求承包人補(bǔ)充竣工結(jié)算必要資料或者要求核對(duì)工程量或提出計(jì)價(jià)方式異議等，不論發(fā)包人就其異議是否舉出充分真實(shí)的反駁證據(jù)，此時(shí)都屬于發(fā)包人已作答復(fù)，不得適用司法解釋第二十條之規(guī)定。
四
待審核期滿后及時(shí)發(fā)出催款函
在本環(huán)節(jié)中，至少應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)細(xì)節(jié)，一是要耐心地等待審核期滿，在審核期內(nèi)哪怕是一個(gè)口頭的催促，都有可能是對(duì)發(fā)包人的“提醒”，發(fā)包人就有可能以各種方式“給予答復(fù)”；二是催款函的制作，催款函只需要表達(dá)一個(gè)意思——要求發(fā)包人按照送審價(jià)付款，而不能催促發(fā)包人盡快結(jié)算或者包含其他意思，否則，承、發(fā)包人又陷入的結(jié)算之爭(zhēng)，為主張“以送審價(jià)為準(zhǔn)”結(jié)算工程款帶來不必要的麻煩，催款函可以比照下列樣式制作：
XXXX公司：
我司與貴司于X年X月X日簽訂了XXX工程的施工合同。合同簽訂后，我司按照約定完成了施工，工程竣工后，我司于X年X月X日向貴司提交了竣工結(jié)算文件，工程總造價(jià)為XX萬(wàn)元。施工合同第X條約定貴司對(duì)我司提交的竣工結(jié)算文件的審核期為X個(gè)月，遲至本函發(fā)出之日，已超過審核期X天，貴司未給予我司任何答復(fù)。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和合同約定，工程造價(jià)應(yīng)以我司提交貴司的竣工結(jié)算文件中載明的總造價(jià)XX萬(wàn)元為準(zhǔn)，貴司已付我司工程款XX萬(wàn)元，尚欠XX萬(wàn)元，請(qǐng)貴司接本函后X日內(nèi)付清。
XXXX公司
X年X月X日
建設(shè)工程竣工結(jié)算充滿矛盾與糾紛，司法解釋為解決結(jié)算難這一問題雖起到一定的作用，但解決結(jié)算難的前提須建立在當(dāng)事人合同約定的基礎(chǔ)上。本文對(duì)“視為認(rèn)可，以送審價(jià)為準(zhǔn)”的司法適用條件的歸納及實(shí)務(wù)的探索，旨在通過建筑市場(chǎng)各方主體依法依規(guī)加強(qiáng)合同管理、完善合同約定，推動(dòng)結(jié)算進(jìn)程，有效解決工程竣工結(jié)算難的頑疾。
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